企业普法讲座

下页附图
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附图
合 同
法
律
风
险
主体风险 签订风险
企业 事业单位 其他经济组织 个人
缔约过失 欺诈
内容风险 效力风险
条款漏洞 条款陷阱 形式瑕疵 文字表述不当
有效 无效 效力待定
履行风险
恶意违约 一般违约
无人管理
管理风险
管理混乱
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3、合同法律风险的危害
（1）法律后果严重； （2）破坏性强；
（3）威胁企业生存与发展。
《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，下列合同，当事人一 方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立 的;(二)在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的 情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者 撤销。
2、完善以合同管理、商业秘密及知识产权管理、 授权管理为核心的企业规章制度。
3、健全劳动人事制度。 4、充分利用法律专业人员。
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二、公司合同管理与风险防控
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（一）合同法律风险
1、合同法律风险产生的原因 （1）主观方面的原因 （2）客观方面的原因 2、合同法律风险的常见类型：根据风险来源来划分：
第五十七条：合同无效、被撤销或者终止的，不影响 合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。
第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得 的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的， 应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的 损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第五十九条：当事人恶意串通，损害国家、集体或者
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1、企业法律风险的分类
根据引发法律风险的因素 来源，可以分为外部环境 法律风险和企业内部法律 风险。
所谓外部环境法律风险， 是指由于企业以外的社会 环境、法律环境、政策环 境等因素引发的法律风险。
所谓企业内部法律风险， 是指企业战略决策、内部 管控、经营行为、经营决 策等因素引发的法律风险。
法律风险
2、经营违法。有的企业从事经营活动，违反强制性规定，例 如违规建设的项目，未经环保部门、城市规划部门批准，失 去法律保护，招致执法部门查处和法律制裁。
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3、民事违约。企业订立与履行合同 不规范，违反约定导致经济பைடு நூலகம்纷，被 对方起诉承担违约责任。有的企业因 未能偿还到期债务，被银行起诉，造 成企业资产被法院强制执行。
（1）两者含义不同：代表人的行为就视为被代表主体的行 为，可以看成是同一个人。代理人和被代理人是两个人，代理人的 行为是独立的，只不过行为的效果归属于被代理人。
（2）两者对善意第三人的要求程度不同：如果被代表人对代 表人有代表权限的限制，那只是代表人和被代表人内部的关系，不 能约束善意的第三人。所以代表人超越代表权限与善意的第三人行 为，该行为仍然有效。此为表见代表。（只求善意）
第十条：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无 效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定 的除外。
《合同法司法解释二》：
第十四条：合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是 指 效力性强制性规定。
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2、合同无效的法律后果
《合同法》：
第五十六条：无效的合同或者被撤销的合同自始没有 法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其 他部分仍然有效。
（6）企业税收法律风险：指企业的涉税行为因为没能正确有 效遵守税收法规而导致企业未来利益的可能损失或不利的法律 后果，具体表现为企业涉税行为影响纳税准确性的不确定因素， 结果就是企业多交了税或少交了税，或者因为涉税行为而承担 了相应的法律责任。
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（三）、法律风险意识的培养与建立
1、强化企业经营者的法律意识，同时培养员工 的法制观念。
• 【案例二】
甲公司为向银行借款，由其副 总与乙公司财务部经理商量，要乙 公司为其担保。该财务部经理未经 乙公司领导同意，即在甲公司带来 的银行格式借款担保合同的担保人 盖章处，盖上乙公司财务章。
后甲公司到期未能偿还借款， 银行要求乙公司承担担保责任，乙 公司抗辩认为：财务部经理对外提 供担保未经公司授权，其盖章行为 属于利用职务之便。财务章也不能 代表公司。
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2、格式条款的问题
（1）格式条款的含义：签订合同的双方，有一方反 复使用一种合同格式，在签订合同前，将预先拟
定好的合同条款提供给对方，让对方进行签署。
（2）格式条款的法律规定：《合同法》第39条、 第
40条、第41条；《合同法司法解释（二）》第九 条、第十条。
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3、表见代表与表见代理的区别
第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集
体、第三人。
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案例
【案例一】 某甲欲购买某村一幅农用地，村经济合作社为搞活当地经济利用
土地为村民增加收入，双方同意以50万元价格购买本村100亩土地。为 避免“买卖土地”，双方签订了《土地使用权有偿使用合同》，期限为
无 期。后村委换届，新班子认为《土地使用权有偿使用合同》违法，向法 院起诉。
【案例二】
张三因生意资金周转，先后向李四等人借款共计20万元，并约定以
其住房作为抵押，因当时房屋产权证尚在办理过程中，故未办理抵押登
记。借款到期后，张甲未按约定还款，且不知所踪。李四等人向法院起
诉张三归还欠款。张三私下与其兄张二达成协议，将该住房转让给张二，
并将办证资料中“张三”的签名划去，改为“张二”，后张二以初始所
一、企业经营中的法律风险
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（一）企业经营中法律风险的来源
企业法律风险是指企 业经营中不懂法律规则、 疏于法律审查、逃避法 律监管所造成的经济纠 纷和涉诉给企业带来的 潜在或已发生的重大法 律后果。企业的法律风 险来源于主要有以下几 种：
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1、决策违规。企业重大战略、经营决策和重要经济活动违 反决策程序，不经过法律论证，被迫承担法律后果。例如有 的企业违规出借资金、对外担保，形成法律风险。
（2）合同法律风险：在合同订立、生效、履行、 变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，合 同当事人一方或双方发生利益损害或损失。
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案例 （3）企业并购法律风险：
并购是兼并与收购的总称。
TCL
从法律风险的角度看，企
并购汤姆逊和阿尔卡特案
业收购并没有改变原企业 的资产状态，对被收购方 而言法律风险并没有变化。
(2)行为人与被代理人曾经存在委托授权关系， 但由于某种原因，授权结束后行为人仍然持有被代 理人的代理证明文件。
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案例
• 【案例一】
甲公司是一从事工程建筑的公 司，工程部张XX常到当地一家胶
管 水电批发部购买材料，所购的材料 有的送到公司，有的送到工地。每 次都是批发部到公司收取材料款。
2014年5月10日张XX离职，5 月 12日其到该批发部订购了5万元材 料。批发部送货后到该公司收取材 料款被拒，遂诉至法院。
4、遭受不法侵害。企业维权意识不 强，经营行为存在漏洞，防范机制不 健全，遭受不法侵害、恶意诉讼或突 发危机时，被动应付。
5、内部管理缺失。企业没有建立完 善的人力资源管理体系，在劳动用工 方面出现违法行为；或者是财务部门 在纳税、避税措施不当，面临损失。
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（二）企业经营中常见的 法律风险有哪些？
有人的身份，取得该住房的产权证。李四等人以张甲逃避履行债务、恶
意转让财产为由，向法院提起诉讼请求确认张三与张二间的房屋转让行
为无效。
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5、可撤销合同 （1）概念：因意思表示不真实，有撤销权的当事人行使撤销权，使 已经生效的意思表示归于无效的合同。
（2）法律条款：民法通则第五十九条规定：下列民事行为，一方有 权请求人民法院或者仲裁机构予以变更或者撤销：(一)行为人对行为内 容有重大误解的;(二)显失公平的。被撤销的民事行为从行为开始时起 无效。
括吃、穿、住、行、玩、文化出版等20多个
类别。历经国家工商总局商标局作出裁定、
北京市第一中级人民法院作出裁定、最高人
民法院作出裁定，“海棠湾”得以逃过商标
注
册命运。
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（5）人力资源管理法律风险：在企业人力资源管理过程 各个环节中，从招聘开始，面试、录用、签订劳动合同、 员工的待遇、员工离职这一系列流程中，都有相关的劳动 法律法规的约束，企业的任何不遵守法律的行为都有可能 给企业带来劳资纠纷。
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4、无效合同
（1）《合同法》法律条款：
第七条：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法 规，尊重 社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。
TCL为了获取核心技术，打通 海外市场，在2004年并购法国 汤姆逊彩电业务、阿尔卡特手机
因此，企业并购的法律风
业务。TCL集团的想法是一方面
险主要表现在企业兼并中。
巩固彩电以及手机业务在国内市 场的强势地位，另一方也能为集
团带来丰厚的海外回报。但是，
在TCL宣布收购不久，国际产业
的趋势发生了重大变化。TCL集
代理人没有代理权，却以被代理人的名义进行法律行为，善 意的第三人有足够的理由相信其有代理权，此时成立表见代理。表 见代理人的行为效果直接归属于被代理人。（不仅善意还求有充分 的根据判断该表见代理人拥有代理权。）
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实践中一般认为，下列两种情况属于“善意的第 三人有理由相信行为人有代理权”：
(1)行为人与被代理人曾经存在雇用关系，但由 于种种原因被代理人未将二者雇用关系终止的事实 公告或者行为人手中仍持有表明雇用关系存在的法 律文件。
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《合同法司法解释一》：
第九条：依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定 合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭 辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手 续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当 办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响 合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。
团2005年度前3季度亏损总额达
11.39亿元，现金流-7.87亿元。
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（4）知识产权法律风险：知识产权是蕴涵创造力和智慧结晶的成果， 其客体是一种非物质形态的特殊财产。多数企业没有意识到或没有关注 知识产权的深入保护，从法律风险的解决成本看，避免他人制造侵权产 品比事后索赔更为经济。
案例
【案例一】
【案例】
2008年11月25日下午5时50分左右，广东东莞中堂镇开 达 玩具厂发生一宗劳资纠纷引起的群体性事件。500余人打砸 警 车致5人受伤。
2008年12月9日中国皮具之都——狮岭镇人民政府成立劳 资纠纷突发事件应急指挥处置领导小组，及时提出处理意见 和解决办法，组织、指派维稳力量处置劳资纠纷群体突发事11
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（二）合同法律风险防控
1、审查合同主体：坚持“11不原则”
（1）、不与未注册的企业签订合同 （2）、不与没有资质的企业签订合同 （3）、不与未年检或年检不合格的企业签订合同 （4）、不与实力差的企业签订重要合同 （5）、不是信誉差的企业签订合同 （6）、不与被兼并的企业签订合同 （7）、不与无授权或超越代理权的人签订合同 （8）、不与无赖签订合同 （9）、不与黑社会性质组织或个人签订合同 （10）、不与分支机构、下属单位签订合同 （11）不与党政机关、幼儿园、医院、学校签订担保合同
外部环境法律风险 企业内部法律风险
企业以外的社会 环境、法律环境、 政策环境等因素引
发的法律风险
企业战略决策、内 部管控、经营行 为、经营决策等因 素引发的法律风险
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2、企业法律风险的表现
（1）企业设立中的法律风险：在设立企业的过 程中，企业的发起人是否对拟设立的企业进行充 分的法律设计，是否对企业设立过程有了充分的 认识和计划，是否完全履行了设立企业的义务， 以及发起人本人是否具有相应的法律资格，这些 都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规 范、良好的设立过程。
2012年“微信”商标抢注案
2012年也叫微信年，因为2012年底 微信用户已突破了3亿。此时，创博亚 太有限公司、北京联智昭阳文化传播 有限公司已悄然申请了“微信”商标用
于 通信及信息服务领域。
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案例
【案例二】
2013年厦门姚明织带有限公司抢注“姚
明”牌，姚明提起诉讼。
【案例三】
2005年以来多人抢注“海棠湾”，商标内容 包