民商事诉讼案件律师出庭技能
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主讲人:王忠 ——英才苑府特聘专家
一、法学理论不扎实
二、法律技能欠缺
三、缺乏出庭训练或实战化
四、律师出庭的专业化培训少
五、缺少攻防思维的实操训练笔记栏:
一、法学理论不扎实
1、基本理论不清
2、证据规则掌握不足
3、无视法官释明权
4、同比法官,类案化训练缺乏笔记栏:
证据规则掌握不足
* 举证责任分配不明晰
* 证明标准短板
* 举证倒置运用随意笔记栏:
无视法官释明权
* 合同效力释明
* 法律关系释明
* 鉴定提起的释明
*证明高度的释明
*经释明后仍不改诉求,法院裁驳笔记栏:
同比法官,类案化训练不足
* 同年结案多,量变引起质变
* 法官会议知识共享
* 系统内培训强
*文书、庭审公开倒逼法官大幅提升素质
*裁判思维
笔记栏:
二、法律技能欠缺
1、法律文书写作
2、类案比对方面
3、对司法前沿问题不敏锐
4、庭审情商不高
笔记栏:
法律文书写作
* 文书写作目的不清晰:不能说服法官
* 请求权、裁判思维不严谨,经常跳跃
* 找法基础错误,全盘跑题
*不会扣要件事实展开攻防
*不合司法文书体,常用疑问句
*观点与证据不搭
*结论推导突兀
笔记栏:
对司法前沿问题不敏锐
* 不看公报、指导案例、人们司法、不“追剧”
* 不研读“八民会”纪要、杜万华讲话、民一庭长讲话
要点、对焦点问题、司法解释的宗旨理解偏差
笔记栏:
庭审情商不高
* 庭前:
不分析主审法官、不知其学术专长、以往裁判观点;不分析对方出庭律师,对对手轻敌;不会察
言观色,以“自己”为中心
* 庭中:
不听指挥;和对造磕、和法官磕、申请法院整体回避
笔记栏:
三、缺乏出庭训练、实战化
1、应用法学技能薄弱
2、青年律师缺少“上路陪练”
3、出庭是综合技能的体现
4、出庭是“动手”、“动口”能力笔记栏:
出庭是动手、动口能力
* 动手:
证据编目如何体现请求权;如何用权利构成要件把法律逻辑、请求权构成要件联系起来符合诉请。
* 动口:
如何说服法官、最短时间良性沟通、抵消对方的庭审“势能”,使法官对己方主张形成心证,支持己方诉请
笔记栏:
四、律师出庭的专业化培训少
1、律协缺乏针对出庭实战技能的培训
2、律师受案源限制,庭审经验不够笔记栏:
五、缺少攻防思维的实操训练
1、法官裁判思维概念
2、裁判思维是案由思维开始的,以攻防为框架展开的
3、案由项下案件“容量”和案由与案由之间的边界不清晰
4、案由项下的确定权利请求权的基础规范不明晰
5、案由项下权利请求不当
笔记栏:
裁判思维是案由思维开始的,以攻防为框架展开的* 案由定位
* 案由确定
*案由功能
笔记栏:
* 案由确定复杂、涉及到对当事人诉的准确把握和并案问题* 案由确定中法律关系识别问题列举
*民事案由的容量识别
*案由内涵把握问题列举
*案由适用规则问题案由项下案件“容量”和案由与案由之间的边界不清晰
笔记栏:
案由项下的确定权利请求权的基础规范不明晰* 基础规范概念
* 不理解共同侵权概念、把两主体“生拉”为共同侵权
*诉权受限范围不清晰,随意起诉超诉权的案由
笔记栏:
案由项下权利请求不当
* 请求权基础不明确,法官无法审理、且法官无法越俎代庖
* 检索律师常见诉请问题
*案由项下确定权利要求,但无诉的利益
*案由项下围绕要件事实,证据裁剪不当
*案由项下证明责任分配不当
*案由项下证明高度(标准)不清晰
笔记栏:
一、出庭目标:说服法官,己方胜诉
二、缜密设计诉讼方案
三、最后案情证据梳理
笔记栏:
一、出庭目标:说服法官,己方胜诉
1、出庭目标:说服主审法官,匹配法官群体
已有的该类案件的思维定势
2、实现路径:学习案由、学习裁判思维,请
求权基础、法学理论功底扎实、诉讼技能娴
熟、入路,符合常态法官思维
笔记栏:
二、缜密设计诉讼方案
1、原告方
2、被告方
笔记栏:
原告方
*评判管辖法院与民事受理范围
*梳理权利请求基础规范逻辑,对基础法规构成要件
分析
*评判是否受既判力约束和前案自认的约束
*从客户的生活纠纷中梳理提炼诉讼请求,评判其合
理性
*起诉状构成及其注意要点
笔记栏:
评判管辖法院与民事受理范围
*仲裁和诉讼关系,有无有效仲裁条款
*是否是民事案件受案范围
*有无前置程序限制(如劳动仲裁)
*有无诉权限制(如法定不得离婚的限制、无上诉权
案件的限制)
*是否是民事案件
笔记栏:
梳理权利请求基础规范逻辑,对基础法规构成要件分析*梳理基础规范内涵的法律条文的构成要件
*根据法律构成要件确立原告的主张责任,基本路
径:起诉---权利请求---法律条文---分析构成要件---
分配举证责任
*分析法律构成要件注意和既判力的客观范围结合
起来
笔记栏: