治理商业贿赂需完善贿赂犯罪立法

２０ ０ ６年初 ，中央部署了商业 贿赂 专项治理工作 ，虽然取 得了一定 的成效，但 从检 察机关的办案 实践看 ，商业贿 赂并 没有得到根 本的遏制 ，在 不少领域 仍呈 发展蔓延态势 。个 中 原因固然非 常复杂 ，但 从实证角度考察 ，与刑事立法不 完善 有密切关系 。因此 ，完善 有关贿赂犯罪 的立法是有效 治理商 业 熵赂的重要途径。
２１ 年 ０ １
பைடு நூலகம்
法商论坛
第二卷
治理商业贿赂需完善贿赂犯罪立法
熊发 南
（ 州市黄埔 区人 民检察 院， 东广 州， １ ７ ０ 广 广 ５ ００ ）
摘 要：目 前，刑法有关贿赂犯罪的立法存在诸多不足，这是商业贿赂难以有效治理的重要因素之一。要有效遏制商业贿
赂滋生蔓延 的态势 ，需进一步完善贿赂犯罪立法 。一要修 改贿赂犯罪 的构成要件 。二要完善贿赂犯罪的刑罚设置 。 关 键词 ：商业贿赂 ；贿赂犯罪 ；立法
一
、
现行刑法不能满足惩治商业贿赂犯罪的需要
（ ）贿赂犯罪 中的贿赂局限于财物 一 根据 《 反不 正当竞争法 》的规 定 ，商业 贿赂 中的贿 赂包 括 财物和其他手 段 ，但 依照 《 刑法》 的规定，贿赂犯罪 中的 贿赂 只能是财物 。两高相 关司法解释虽然将 贿赂的范 围 由财 物扩 展至财产性利 益 ，但 只能是可 以折 算成一定金额 的利 益 不但 对提供 或者接 受非 物质利 益的行 为不能 进行刑事 追 究 ，就连一些带有物质性利益的贿赂行 为也很 难认 定为犯罪 。 下一案例就能很好的说 明这个 问题 。 ２０ ０ ４年 １ ， Ｏ月 某局 物业 管理 小组 组长 叶某 某 ， 利用职务 之便协助某 公司取得 该局 文康楼 的十年 承租权 ，收 受该公司 给 予的文康楼第 ７层的 出租经营 权。叶某某将 该楼层 出租 ， 至案发时 ，共收取租金 ４ ５万元 。检察机关认定叶某某 的行 ． 为构成受贿罪，并提 起公诉 法 院判 定叶某某 受贿 罪名 成立， 并 以其收取 的租金作 为量刑依据 。 本案法 院虽然作 了有罪判 决，但其 中的一些 问题根 据 目 前的法律规 定无法 圆满解 决 。首先 ，从 “ 社会危害性 ”这一 犯罪的本质特 征来考 察，叶某某 的行 为肯定达到 了犯罪 的程 度 ，但 依据 罪刑法定 原则 ，判定其行 为构成受贿罪 则有 点牵 强。根据 《 刑法 》及 司法 解释的规定 ，贿赂犯罪 中的贿 赂是 财物 ，或者是可 以折 算成一定金额 的财产性利益 。出租经营 权虽然 也隐含经济价 值 ，但其可 能得到的价值 是不确定 的。 其次 ，法院 以实收 的租金作为量刑 依据 ，视 为受贿 的金额 ， 这样就产 生 了以下 问题：一是假设 叶某某将该楼层 闲置或者 不营利 ，那么他 的行 为构不构 成犯 罪 ？二是 叶某某 在收取一 年多 的租 金后就案发 ，而该楼层 的实际经营权 是十 年，那么 后面几年 的预期 收入 又应 该怎样看 待？ （ ）受贿犯罪 以 “ 二 为他人谋取 利益 ”为要件 影响对一 些犯罪分子 的刑事追 究 根据现 行 《 刑法 》的规定 ，大多数受贿类犯罪都规定 了 “ 为他人谋取 利益 ”的要 件 。这样 就导致受贿犯罪 的入 罪 门 槛 过高 ，致 使大量 的商业 贿赂行为得 以避 免刑事制裁 。例如 ２０ ０ ６年某 设计 院副 总谢 某某 受贿 案，谢某 某利用职 务便利， 向承包人透露 了属于保密 的技 术信息 ，使得 承包人顺利 承包 工程 ，并收受承 包人 的贿赂 ，检察机关认 为构成受贿罪 。而
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最 终法院却认 为谢某某所透露 的只是一般技术信息 ，与 承包 人承包 工程 没有 直接 因果关系，故谢某某 的行为不构成犯罪 。 （ ）将 “ 取不正当利益 ”规定为行贿犯罪 的构成要 三 谋 件 ，使 大量 行贿 案件 得以逃脱法网 无论是在司法实 践中还是在理论界 ，对 何谓 “ 不正 当利 益 ”都 存在争议 ，唯一有共识 的是 “ 非法 利益 ”属于 “ 不正 当利益 ” ，然而 ，在现 实中大多数行贿都 是为了谋取 “ 不确定 利益 ” 。虽然两 高 《 关于办理商业贿赂刑事案件适 用法律若 干 问题 的意见》 对 “ 不正 当利益 ”作了进 一步界定 ，但 仍有 许 多严重 的行贿 行为难以进行 刑事追究 。 （ 四）个别贿赂 犯罪法 定刑偏 低，削弱 了刑 罚的震慑 力 如单位 行贿罪 的法定最高刑是有 期徒刑五年 ，对单位 行 贿罪 的法定最高刑 为有期徒刑三年 ，这样 的规定不但不 能体 现罪刑 相适应 原则 ，而且与受贿 罪、行 贿罪的最高刑罚 相 比 过于悬 殊，显得不尽合理 。 （ ）财产 刑设置不合理 ，降低了贿赂犯罪 的经济成本 五 在所有 的贿 赂犯 罪中 ，《 刑法 》仅对个别犯罪规定了罚金 刑 ，而且有关 没收财产 的规 定也 不健全。例如受贿罪受 贿数 额 ５万元 以下 的未规 定财产刑 ；行贿罪仅其中情节特别严重 的才可 以判处没 收财产 。商业贿 赂行为都是在贪 图财产 利益 的动机 驱使下进 行的 ，要有效打击 和遏制此类犯罪 ，需 要充 分运用 财产刑 ，使其在经济上得 不偿失，避免其产 生投 机心
理。
二 、完善贿赂犯罪立法 ，增加商业贿赂 的成本与风 险 （ 一）修改贿赂犯罪 的构成要件 １ 扩大贿赂 的范围 。在理论上 ，贿赂是贿赂罪 的行 为对 ． 象 ，其范 围的大小直接 影响着贿赂罪 的成立及刑事 处罚 的范 围和力度 。我 国刑法将贿赂 定位于 “ 他人财物 ”，而 《 联合
国反腐败 公约》规定 为 “ 不正当好处 ”，显然 公约 的规定更 为广泛 。现 实中， 以财物 以外的利益收买 国家公职人 员 的现 象并非个别 ，将 贿赂 的 内容局限于财物 已经不 能满 足当前反 腐 败斗争的需要 ，因而扩 大贿 赂的范围势在必行０ 。至于非财