司法考试相关资料简介

【体系】

【要点】

一、法律条文

【注意】

1、法律原则与法律规则的区别：

2、基本原则

3、适用法律原则的三个条件：

(1)穷尽法律规则，才能适用法律原则。(2)除非为了实现个案正义，否则不能舍弃法律规则而直接适用法律原则。(3)没有更强理由，不得直接适用法律原则。

4、法律规则与法律条文的关系：

(1)一个规范性法律文件中的多个条文表述一个法律规则;(2)多个规范性法律文件中的多个条文表述一个法律规则;(3)一个法律条文表述多个法律规则;(4)一个法律条文表述一个法律规则中的若干要素。

判断1：《宪法》第19条规定，国家发展社会主义的教育事业，提高全国人民的科学文化水平。这是法律原则。

判断2：《民事诉讼法》第24条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。这是非规范性法律条文。

判断3：《选举法》第53条规定，省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本法可以制定实施细则，报全国人民代表大会常务委员会备案。这一规则属于授权性规则、委任性规则、任意性规则。

判断4：无罪推定原则属于公理性原则、基本原则、程序性原则。

判断5：任何法律条文都表述法律规则。

关于法律原则的适用，下列哪些选项是错误的?(2008 年卷一第51题)

A.案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则

B.案件审判中，法律原则都必须无条件地适用

C.法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞

D.法律原则的适用采取“全有或全无”的方式

关于法律规则的逻辑结构与法律条文，下列哪些选项是正确的?(2008 年卷一第54题)

A.假定部分在法律条文中不能省略

B.行为模式在法律条文中可以省略

C.法律后果在法律条文中不能省略

D.法律规则三要素在逻辑上缺一不可

二、法律部门与法律体系

1、法律部门：按照调整对象和调整方式对规范性法律文件所作的分类

2、法律体系：部门法体系、国内法体系、现行法体系

【注意】

1、法律部门

2、法律部门与规范性法律文件的关系：

一个法律部门包含多个规范性法律文件;一个规范性法律文件可能属于多个法律部门判断1：法律部门包含了调整同一类社会关系或具有同种调整方法的法律、行政法规、地方性法规、规章等。

判断2：由于香港法律制度是英美法系，澳门法律制度是大陆法系，所以当今中国的法律体系是不统一的。

判断3：中国古代“诸法合体”，所以不存在法律部门的划分。

判断4：一个规范性法律文件只能属于一个法律部门。

三、法系

法系是根据法的历史传统和外部特征的不同，对不同国家的法所作的分类。

判断1：英美法系不存在制定法。判断2：英美法系不进行法典编纂。

法系是法学上的一个重要概念。关于法系，下列哪些选项是正确的?(2008年卷一第55题)

A.法系是一个比较法学上的概念，是根据法的历史传统和外部特征的不同对法所作的分类

B.历史上曾经存在很多个法系，但大多都已经消亡，目前世界上仅存的法系只有民法法系和普通法系

C.民法法系有编纂成文法典的传统，因此，有成文法典的国家都属于民法法系

D.法律移植是一国对外国法的借鉴、吸收和摄取，因此，法律移植是法系形成和发展的重要途径

第一节宪法的概念

一、宪法的词源、宪法与法的关系

1、古代中国宪法的词义没有根本法和组织法之意;古代西方宪法的词义侧重于组织法。

2、在中国，将“宪法”一词作为国家根本法意义上使用代表人物是郑观应(《盛世危言》)。

3、宪法与法的关系：(1)宪法是法，具有法的所有特征;(2)宪法是根本法，地位高。

二、宪法的基本特征

根本法、权利保障书、民主基本形式

三、宪法的本质

宪法的本质是各种政治力量对比关系的集中表现。

四、宪法与宪政的关系

(一)宪政的概念：一种政治运作的形态，指以宪法为依据的民主政治，其实质是宪法的实施。

(二)宪政的要素与特征

1、宪政的要素(2003-1-45)制宪是前提、民主是内容、法治是结果、人权是目标

2、宪政的基本特征：实施是途径、限权是精神、权威是表现

(三)宪法与宪政的关系：前提与过程、重静与重动、规范与现实、方法与目标。

五、宪法的分类

第二节宪法的历史发展

一、近代意义宪法的产生

近代意义的宪法是资产阶级革命的产物，其产生有着深刻的经济、政治和思想文化原因。

1、经济原因：资本主义商品经济普遍化发展。

2、政治原因：资产阶级革命的胜利以及资产阶级民主制度的形成。

3、思想原因：资产阶级启蒙思想家提出的民主、自由、平等、人权和法治等理论。

二、中国宪法的历史发展

(一)旧中国宪法的历史发展：钦定第一宪，临时唯一资

(二)新中国宪法基本脉络

1、1988年宪法修正案的独特内容私补引监管，用土可转让

2、1993年宪法修正案的独特内容

“正处、联产、调控、县5、多党、国有”

3、1999年宪法修正案的独特内容

“邓论发展所有制、按劳分配农双层、非公入宪仍监管、依法治国改国安”

4、2004年宪法修正案的独特内容

“两三、两改、两增、两保、三国、统战”

5、非公经济：88私为补、99非为重、04变鼓励

第三节宪法的基本原则

一、人民主权原则

1776年美国《独立宣言》、1789年法国《人权宣言》是该原则确立的标志性事件。

二、基本人权原则

1、人权本质是应有权利、道德权利。

2、1789年美国宪法没有规定人权。

三、法治原则

1、内容：(1)形式法治：法的权威性，至上性。(2)实质法治：法应当是良法。

2、我国宪法修正案第13条规定的“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家”中的“法治国家” 既包括实质法治，也包括形式法治，是一种综合性的概念。

四、权力制约原则

1、在资本主义国家的宪法表现为分权原则;在社会主义国家的宪法中表现为监督原则。

2、社会主义国家的监督原则是由第一个无产阶级专政政权巴黎公社所首创。

3、权力制约原则在我国宪法中的体现(人民公民权力——权力)

第四节宪法的渊源与宪法典的结构

一、宪法渊源、我国宪法的渊源