上市公司规范运作问题及分析建议概要

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二、规章制度方面存在的问题
2.《公司章程》关于董事会权限问题
未确定对外投资、收购出售资产、资产抵押、对
外担保事项、委托理财、关联交易的权限。 未明确董事会对上述事项权限是单次还是年度内 累计权限
如：董事会对外投资权限为不超过最近一次审计后的公司 净资产的5%）。
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证券专题
上市公司 规范运作问题及分析建议
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主要内容
检查中发现的上市公司常见问题
“三会”运作方面存在的问题 规章制度及其执行方面存在的问题 信息披露方面存在的问题 对外担保问题
关联交易问题
工作建议
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检查情况
2008年
现场检查61家公司。其中，巡回检查14家，专项 检查33家，巡检回访检查14家。全年下发整改通 知书14份、检查通报1份、监管关注函6份，约见 21家公司的负责人谈话30余次，对3家公司及相 关人员进行了内部批评，对2家公司立案稽查。
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一、“三会”运作常见问题
8.独立董事未对相关事项发表独立意见
独立董事应对上市公司重大事项发表独立意见
(《关于上市公司设立独立董事制度的指导意见》)： 提名、任免董事； 聘任或解聘高级管理人员； 公司董事、高级管理人员的薪酬；
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一、“三会”运作常见问题
问题：A公司召开上述董事会有哪几个不规范问
题
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一、“三会”运作常见问题
3.董事会临时增加议案，未在会议决议中披露该 项议案审议结果。 4.授权委托书要素缺失 委托书应载明代理人的姓名、代理事项、授权 范围和有效期限，并由委托人签名或盖章。
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一、“三会”运作常见问题
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五、对外担保问题
《关于执行证监发【2005】120号文有关问 题的说明》（上市部函【2006】25号）
必须经股东大会审议的担保事项，股东大会不得授权董 事会行使审批权。 上市公司对其控股子公司提供担保，应履行股东大会或 董事会审议程序。 上市公司控股子公司的对外担保，应经过该控股子公司 的董事会活股东大会（股东会）审议，并经过上市公司 董事会或股东大会审议。上市公司控股子公司在召开股 东大会（股东会）前，应提请上市公司董事会会哦股东 大会审议该议案并派员参加股东大会（股东会）。
9.部分公司独立董事未在股东大会上作述职报 告（作述职报告的，应在股东大会会议记录中记载)。 10.“三会”会议资料保管问题
部分会议资料缺失 股东大会会议未保存代理出席的委托书
用活页记录本记录
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二、规章制度方面存在的问题
1.《公司章程》未根据相关规定进一步修订
未根据《关于进一步加快推进清欠工作的通知》（证监公司
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四、信息披露方面存在的问题
案例二：
A上市公司的职工（包括高管人员）成立 一家B公司，B公司负责A公司部分的对外 采购业务，每年采购额在2000万元以上(超 过净资产的0.5%）。B公司的工商登记资料显 示，B公司的股东为A公司的10名普通职工。 A、B公司的关联交易价格公允。 问题：A、B公司是否是关联方，A公司是否 应披露与B公司的交易金额
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五、对外担保问题
明确披露的“对外担保”的范围
“对外担保”，是指上市公司为他人提供 的担保，包括上市公司对控股子公司的担 保 “上市公司及其控股子公司的对外担保”， 是指包括上市公司对控股子公司担保在内 的上市公司对外担保总额与上市公司控股 子公司对外担保总额之和。
5.公司使用募集资金暂时补充流动资金，未 履行董事会或股东大会审议程序。 6.部分关联交易、对外担保未履行董事会或 股东大会审议程序。
7.部分公司仍存在违反56号文的相关事项
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一、“三会”运作常见问题
案例： A公司董事会公告：“鉴于公司自有资金较 为充足，为能最大限度地发挥资金效益， 提升公司业绩，拟利用闲臵自有资金5.2亿 元，通过XX银行向B公司（B公司是A公司 实际控制人的下属公司）内部有资金需求 的企业发放委托贷款，期限一年，年收益 率4.2%”。
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信息披露刑事追诉问题
虚增或者虚减利润达到当期披露的利润总额 30%以上的； 未按规定披露的重大诉讼、仲裁、担保、关 联交易或者其他重大事项所涉及的数额或者 连续12个月内的累计数额占净资产50%以上 的； 在公司财务会计报告中将亏损披露为盈利， 或者将盈利披露为亏损的。
字【2006】92号）的要求，在《公司章程》中载明制止股
东或实际控制人侵占上市公司资产的具体措施，明确董事、
监事和高管人员维护上市公司资金安全的法定义务和责任， 出现侵占公司资金行为时对直接责任人给予处分直至罢免职 务的程序等。
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二、规章制度方面存在的问题
未根据《关于修改上市公司现金分红若干 规定的决定》（中国证券监督管理委员会 令 第57号）的要求，在章程中明确“现金 分红政策，利润分配政策应保持连续性和 稳定性。”
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三、制度执行方面存在的问题
2.资金支出没有执行公司资金管理制度
《内部会计控制规范—货币资金》（财政部2001 年6月22日颁布），对货币资金的授权批准方式、 权限、程序、责任和相关控制措施作了规定。
3.董事会薪酬与考核委员会未根据议事规则 对公司董事与高管人员年度薪酬进行考核、 审查。
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信息披露刑事追诉问题
《最高人民检察院 公安部关于经济犯罪案 件追溯标准的补充规定》，公司涉嫌下列情 形之一的，应予追诉（违规披露、不披露重要
信息罪）
造成股东、债权人或者其他人直接经济损失 数额累计在50万元以上的； 虚增或者虚减资产达到当期披露的资产总额 30%以上的；
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五、对外担保问题
上市公司及其控股子公司的对外担保总额 超过最近一期经审计净资产50%以后上市 公司控股子公司的带外担保 上市公司控股子公司的单笔对外担保如超 过上市公司最近一期经审计净资产的10% 上市公司控股子公司为资产负债率超过 70%的担保对象提供的担保 上述三种情况均需经上市公司股东大会审 议批准。
上市公ຫໍສະໝຸດ Baidu的股东、实际控制人及其关联企业对上市
公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市
公司最近经审计净资产值的5％的借款或其他资金
往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款；
独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；
公司章程规定的其他事项。
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一、“三会”运作常见问题
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四、信息披露方面存在的问题
2. 年度报告的部分内容披露流于形式 公司披露的治理情况与公司实际情况不符。 年度报告“董事会报告”中“讨论与分析” 部分重复财务报告的内容 （应着重于已知的、可
能导致财务报告难以显示公司未来经营成果与财务状况的 重大事项和不确定性因素）。
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五、对外担保问题
《关于规范上市公司对外担保行为的 通知》（中国证监会 、中国银监会联合发布，
证监发„2005‟120号）
进一步明确了须经股东大会审批的对外担 保的情形（超过净资产50%、资产负债率超过70%、
单笔担保金额超过净资产10%、对股东实际控制人的担 保）
进一步明确了应由董事会审批的对外担保， 必须经出席董事会的三分之二以上董事审 议同意并做出决议。
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四、信息披露方面存在的问题
案例： A上市公司2008年度与其大股东B集团公 司存在约7800万元的非经营性资金往来。 该公司在2008年度报告中未如实披露该 笔关联交易。
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信息披露应注意的问题
确保信息披露的公开、公平、公正 加强对公司外部信息使用人的管理
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二、规章制度方面存在的问题
案例：
A上市公司《内部审计管理办法》中规定， 内部审计机构对监督检查中发现的内部控 制缺陷，先书面报送总经理，经总经理签
批后报送董事会及其审计委员会、监事会。
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二、规章制度方面存在的问题
7.相关制度缺失
未建立关联交易制度 未根据《上市公司董事、监事和高级管理人员所持 本公司股份及其变动管理规则》的规定制定专项制 度，以加强对董事、监事和高管人员持有本公司股 份及买卖本公司股票行为的申报、披露与监督。
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一、“三会”运作常见问题
2.部分公司董事会、监事会召开时 间与公司章程规定的时间不符。
（《公司章程》中应明确董事会通知
方式；董事会会议通知应明确是否是 临时董事会）。
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一、“三会”运作常见问题
案例：
A公司《公司章程》规定：董事会于会议召开前 10日通知全体董事；召开临时董事会会议的通知 方式为书面、传真等，通知时限为会议召开前5 日。A公司定于2009年4月20日召开董事会审议 2008年年报，会议通知以邮件方式于2009年4月 12日发出。、
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二、规章制度方面存在的问题
3.《公司章程》中的相关规定提高或降低 了股东行使权利的持股比例
单独或合并持有公司3%以上股份的股东，可以在
股东召开10日前提出临时提案（《上市公司股东大
会议事规则》第十四条）
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二、规章制度方面存在的问题
案例A:
一公司《公司章程》规定，“持有表决权股份 1%以上的股东在股东大会召开之前可以提出董事、 监事候选人”
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四、信息披露方面存在的问题
1.关联方及关联交易披露不完整 案例一： A上市公司董事长的弟弟与他人成立了B公司， 其弟弟在B公司担任副总经理。B公司作为供货 方每年向上市公司供应零部件价值在500万元以 上（该金额占A公司最近一期审计后净资产的 0.5%以上）。 问题：A公司与B公司是否构成关联关系，A公司 是否应披露与B公司的交易金额
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三、制度执行方面存在的问题
1.内审部门未按相关内部制度开展工作 案例： A公司《募集资金管理制度》规定，“审 计部门应当至少每季度对募集资金的存放 与使用情况检查一次，并及时向审计委员 会报告检查结果”。经检查，公司审计部 门没有相关检查工作记录，也没有向审计 委员会报告的记录。
对于无法律法规依据的外部单位的统计报 表等报送要求，公司应拒绝报送 报送的，需要将报送的外部单位相关人员 （慎重对待机构投资者调研、领导接受采 访等事项）
作为内幕知情人登记在案备查公司应
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信息披露应注意的问题
将报送的相关信息作为内幕信息，并书 面提醒报送的外部单位相关人员履 行保密义务。
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检查情况
2009年
全年计划对辖区40家上市公司进行检查，其中巡 回检查9家，专项核20家，巡检回访检查11家。 目前，已完成45家公司的检查(巡检4家，回访7 家，专项27家，7家年报现场检查）.
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一、“三会”运作常见问题
1.“三会”会议记录不完整
未记录会议发言要点 以通讯表决方式召开的董事会无会议记录 股东大会：未记录出席会议的股东和代理人人 数、所持有表决权的股份总数及占公司股份总 数的比例；未记录对每一提案的表决结果。
案例B:
一公司《公司章程》规定，持有公司股份5%以 上的股东有权在股东大会前提出临时提案 。
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二、规章制度方面存在的问题
4.《公司章程》中关于董事提名方式、程序
的规定中，缺少对独立董事的特殊规定。
5. “三会”议事规则中的条款与公司章程中的 相应条款不符。 6.关于内控的相关规定不符合内控要求
披露新年度的经营计划过于简单（应至少披露收
入、费用成本计划、新年度的经营目标，如销售额的提升、 市场份额的扩大、成本升降、研发计划等，及为达到上述 经营目标拟采取的策略和行动）。
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四、信息披露方面存在的问题
3.年度报告中的数据前后不符 4.对外担保披露不实 5.个别公司未披露资金占用行为 6.个别公司财务会计信息披露虚假