办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧

办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧

第一，所研究的案件与其相关联的法律法规要清楚，法律法规以及相关政策也要清楚。

第二，跟这案子有关联的司法解释一定要清楚，一定要吃透其要义。

第三，跟这案子有关联的司法判例一定要清楚。司法判例散见于各个方面，有的时候是最高院的一些公告当中，网上也有，也包括同事的一些判例。研究判例对律师尽快熟悉领域案件的走向至关重要。

第四，要研究他人成功的案例。他人成功的案例拿过来之后，能够尽快地使你进入角色，只有尽快进入角色之后，才能尽快地获得对案件规律的认识。

第五，跟这案件有关联的学术方面的著作要懂。建设工程方面的著作我读了很多，房地产方面的著作也读了很多。

第六，建议大家多参加研讨性的会议，因为研讨性的会议，就某一个专题，各界人士都会参加。比如说北京仲裁委员会，每次就建设工程这块进行研讨。

第七，要有实际的操作。光看光听解决不了问题，只有自己经历了，才会发现自己的差距，所以实务操作很重要。刚开始出道的律师，不要以利益的得失来衡量问题，能做就是一个很不错的事。

第八，要总结，提出自己的观点和看法。

今天讲的施工合同纠纷，分六块。这是我们总结出的结果，在XX律师讲课中，可能会比较零散，系统的总结相对比较少。

施工合同纠纷六大块：第一，施工合同主体纠纷；第二，施工合同工期纠纷；第三，施工合同工程款的纠纷；第四，施工合同质量纠纷；第五，施工合同变更和解除纠纷；第六，建设工程分包合同纠纷。

要完整掌握这一块内容，有另外相应的规律。

一、建设工程案件应收集整理的资料

做建设工程，首先面临的是如何收集整理资料，因为建设工程的资料太繁多，有的建设工程资料上万页，如果一个建设工程资料上千页，都是很普遍的，在座的各位肯定跟我有同感。建设工程案件应收集整理的资料有三个方面的内容：

（一）收集整理资料的基本要求

（二）收集整理资料的步骤

（三）建设工程案件应收集整理的资料

（一）收集整理资料的基本要求

1.制定收集资料的计划，确定收集资料的方向、调查的范围和对象、应当采取的步骤和方法，同时还应考虑到可能遇到的问题和困难，以及解决问题和克服困难的办法等。做任何事必须要有计划性。

2.收集资料的程序和方式必须符合法律规定。

3.收集资料必须客观、全面。收集资料必须尊重客观事实，按照资料的本来面目进行收集，收集能够证明案件真实情况的全部资料，包括对自己不利的资料。

很多律师只收集对自己有利的资料，对自己不利的资料不愿意收集，这是战略性的错误，“知己知彼，方能百战不殆”。我做案子时，更多的会关注对自己不利的东西，因为必须要提前对自己不利的东西做出预案。第二，提示委托人有风险，这为将来出现问题寻找脱逃的机会，不要随便跟人拍胸脯，拍胸脯的律师是很危险的律师。

4.收集资料必须深入、细致。

5.收集资料必须积极主动、迅速，资料虽然是客观存在的事实，但可能由于外部环境或外部条件的变化而变化，如果不及时予以收集，就有可能灭失。

一接触案子，脑子里第一个反应是应该找哪些资料，哪些资料是马上需要要找的。比如说，标办（招投标管理办公室）里面有存档招投标的资料，很多律师不知道。

我曾经遇到过一个案子，拿到手的资料很不全，一算时间就会被销掉，在当天，我就跟北京标办打了一个电话，要求他们将这个档案留下，让我打印出来，印完之后就烧掉了。承包人这块没有中标预算，没有中标预算，对于一个承包人工程价款的结算简直是灾难。那份中标预算挽救了我这个委托人。

大家一定要注意这个问题。

（二）收集整理资料的步骤

这里面注意6个要点：

1.倾听。初次接触委托人，一定要他将整个工程的情况说明白。要耐心地听他说。因为刚刚接手一个工程时，当事人在这个工程上已经是两到三年，对于我们这些律师来说，脑子再好，毕竟是一个陌生人，必须听当事人讲。了解当事人的诉求，掌握相关的信息，这样对案件会有一定的把握。一定要听，听是律师的基本功，我见到某些律师很不耐烦，不愿意听当事人讲话，甚至很武断地打断当事人讲话，这其实都是有问题的。一定要听，让当事人将信息尽可能地传给律师，使律师对工程尽快了解，并尽快进入到该角色。这至关重要。

2.现场。律师必须精确到建设工程的现场，包括建设工程的施工现场、周边环境，进一步了解建设工程的相关情况。很多律师有一个毛病：不愿意去现场。去现场能够发现对自己有利的东西，可以为委托人整理出有利的证据。

3.清单。把所有的事搞清楚，要给委托人一个清单，做律师刚开始对案子不熟悉不可怕，但一定要尽快熟悉，之后能主导案子。不能被我们的当事人所主导，当律师被委托人所主导，这个律师的处境一定很凄惨。必须能拿出自己的清单，要求委托人配合律师做什么，不是律师配合委托人做什么，一定要具有主导意识。只有主导了，在委托人的心目中才具有至高无上的地位。这个清单要求提供与建设工程有关的资料，委托人认为与建设工程有关的所有资料，同时，对工程进展情况的了解，随时发补充清单。每个工程项目总有它的特殊性，刚开始发都是普遍性的东西，特殊性的东西没有发现，随着对案件的了解程度，会发现有很多特殊性的东西，就要求发清单，也就是发补充清单，要为他继续提供相关的资料。

4.收集。应该全面收集与建设工程有关的资料。如果有可能，可做谈话笔录，谈话笔录对律师很重要，尤其是跟个体户打交道时，谈话笔录对保护律师的权益至关重要。

5.整理。将收集到的所有资料进行归纳，并分析资料，将案件争议问题以专题的形式进行探讨并附相关的证据。

我们的每个问题都要进行讨论，从来不做单打独斗的事。整理资料很重要，一个律师把这套东西拿过来之后，不能很好的整理、梳理，这样的律师肯定不是好律师，因为不能从中发现对你最有用的东西，形成具有攻击力的东西是律师最基本的技能。很多律师提供证据都是眉毛胡子一把抓，这样，问题不但没有解决，可能会带来新的问题。所以，整理资料很重要。

6.提交。按顺序、有步骤、有策略地提交证据。在起诉当中尽可能少披露事情，先把案子立起来，然后根据案件整个情况，逐步展示证据。我国的法律，仍然没有脱离“以事实为依据，以法律为准绳”，这个“事实”是客观事实。法院最后的判案是以法律事实来的，但法律事实的基础是客观事实。

（三）建设工程案件应收集整理的资料

招标前双方签订的合同，单方出具的承诺书等文件，一个招投标的合同纠纷要找招标前双方签订的合同、单方出具承诺书，这很重要。我国招投标不规范，因市场门槛低了，很多施工单位竞争很激烈，一些建筑承包商为了承揽工程，想出各种各样的办法，有的未招先定，提前将合同签下来，这个合同将来是可以利用的。招标前签订的合同、承诺，严格来说，都是无效的，因为只有经过招投标专家评审过滤下来的，最后签中标合同，这些文件才是有效的，但这些文件有什么好处？