知识产权诉讼策略与技巧

知识产权诉讼策略与技巧．

知识产权诉讼策略与技

巧 (2)

中国应对美国启动IPR争端解决机制的对策26

企业专利侵权之应对策

略 (33)

知识产权诉讼策略与技巧

在激烈的市场竞争中，先进技术成果、经营诀窍、知名品牌成为经营者在市场经济大潮中赢得竞争优势并获取巨大商业利润的利器。与此同时知识产权案件呈逐渐增多的趋势，许多法院受理的知识产权纠纷逐年上升，如2000年江苏省法院受理知识产权纠纷比1999年增长了55.4%，北京法院受理的知识产权案件比1999年增长了42%，上海法院受理的知识产权案件比1999年增长了16%。2001年1月至2月北京法院受理的知识产权案件比2000同期增长了300%。 2002年上半年，全国法院新收知识产权案件2991件，比2001年同期相比上升24.99%，其中著作权案件上升66.60%，专利权案件上升29.13%，技术合同纠纷案件上知识产权纠纷数量不断攀升的趋。12.10%商标权案件上升，31.29%升．

势日益引起法学界、经济学界和社会媒体的广泛关注，如何利用知识产权诉讼策略也成为企业和律师关注的问题。

对一般人来说，诉讼是维护自己权益的手段；对高明的律师来说，诉讼是一门艺术；对现代企业来说，诉讼是企业管理战略中的重要组成部分。诉讼不仅仅可以打击侵权者、违约者，还可以起到杀一儆百之功效；诉讼不仅仅可以制止和打压竞争者，还可以化敌为友，扩大同盟；诉讼不仅仅可以在维护固有利益方面起作用，还可以吸引公众的注意，提高企业或产品的声誉，取得良好的社会相应。如果一家企业能够充分利用诉讼策略，尤其是知识产权方面的诉讼，对企业的管理大有裨益。

在知识产权诉讼过程中，原告与被告是攻守双方，每方都可采用一些诉讼策略，下面简要介绍原、被告的诉讼策略。

一、知识产权诉讼中原告的诉讼策略

原告是为了保护自己的民事权益，以自己的名义向人民法院提起诉讼，从而引起民事诉讼程序发生的人，也就是说原告是民事诉讼程序的启动者。原告在决定提起诉讼之前，必须考虑以下问题：是否应当提起诉讼？起诉谁？采用刑事诉讼、民事诉讼还是行政诉讼？以什么理由提起诉讼？什么时候提起诉讼为最佳时机？在哪里提起诉讼？在诉

讼过程中是边谈判边打还是一直打到底？

1、是否起诉

诉讼本身是一件很重要的事情，有些诉讼直接关系到企业的存亡，因此条规定上市公司遇到涉及公司的重大诉讼事项，应当60《证券法》第

在中期报告中记载并予公告。即使案件的重要性还没有达到影响企业

发展的程度，是否提起诉讼都应谨慎从事。因为诉讼本身毕竟是一项耗费巨大的活动，它不仅仅需要一定的经济支出，这些支出中既包括应当正当支出的部分，在司法环境不纯洁的地方不可避免还包括相当的交际成本；除了经济方面的支出之外，当事人还需要相当的耐性，知识产权案件相对比较复杂，审理期限比较长，即使在美国这种发达国家中，有关知识产权的案件审理期限在十几年也并不稀奇；另外，我国传统文化中具有浓厚的厌诉情结，在许多人眼中，诉讼意味着双方关系的破裂，在无形之中增加了诉讼的成本。这些有形和无形的成本都是在决定是否起诉前应当仔细考虑的。在实践之中，因为存在这些诉讼的不利因素，许多企业在处理许多事情时，只要事情没有达到一定的严重程度，一般都不会诉诸法院，即使在诉讼过程中，双方也往往营造比较融洽的气氛，进行协商争取和解。

当然，对于那些涉及重大利益的事情，企业不能妥协退让。100多年前，德国伟大的法学家耶林曾疾呼“为权利而斗争”，认为权利斗争是权利人自己应当尽到的一种义务，他认为提起诉讼，往往不是因为实际上的利益，而是基于权利感情，即不是单单要讨还标的物，而是要主张自己应有的权利，诉讼对你，不是单单利益问题，而是名誉问题，即人格问题。因此，他非常欣赏和赞扬英国人愿为区区一便士之微而付出十倍以上的金钱，与加害人从事斗争。耶林老先生发起的“为权利而斗争”的号角，成为法学界津津乐道的话题，也符合现实生活中有些人为了获企业是典型的以但对于企业来说，得某种说法而不计代价的社会心理。．

盈利为目的的实体，是一种典型的“经济人”，只要诉讼这种行为所获得的收益大于潜在的成本，它就不会实施。因此，企业作出是否诉讼的决定前，还当权衡再三。

许多诉讼，尤其是知识产权方面的诉讼，往往能够引起社会的广泛关注，成为公众的焦点话题，因此诉讼可以作为销售策略中的一个有机组成部分，这种诉讼所取得的效果甚至比投入大量金钱对产品进行宣传的效果更好。日本人比较擅长这一招。日本的汽车在全世界都非常有名气，但是摩托车在全球市场所占的份额则相对较少，尤其是在我们中国，日本摩托车的知名度更小。日本摩托为了挤占中国市场，在进军中国市场之前，首先通过提起侵权之诉的形式，在中国营造气氛。它首先起诉中国摩托车侵犯其外观设计专利。它们提起诉讼的时机选在我国入世之前而在DVD事件之后，这一期间公众和媒体本身就对知识产权问题特别关注，DVD事件更被认为国外企业向我国企业知识产权问题开刀的标志，日本厂商提起的外观设计专利案件引起了媒体的广泛关注，也让它们赚足了公众的注意力。公众在注意该案件的同时，结合日本产品在公众中的良好形象，无形之中就会在头脑中产生日本摩托应该也是不错的产品。“日本摩托”这种概念借着这场诉讼，轻而易举地在公众中形成了，这种效果比投入大量的广告费产生的效果好的多。在“日本摩托”的概念形成之后，日本某摩托车厂商为了进一步突出其商标，于2003年底向北京法院提起诉讼，诉称我国某摩托车厂商的产品侵害其商标，索赔1000万人民币。许多媒体对该案进行跟踪报道，这些报道从另一方面也而且这种效果比纯粹的广告好

的多。看是在为该企业做免费的广告，

许该案最终是否胜诉并不是该日本厂商最关心的，能够引起社会的关注则是它最关心的，这种诉讼成为企业营销方式中重要的组成部分。有些厂商没有充分估计诉讼可能产生的社会效应，提起诉讼的结果是在无形之中帮助了其竞争对手扩大其声誉。例如，名人掌上电脑与商务通掌上电脑在争夺市场老大地位的过程中，商务通就在这方面吃了点亏。商务通擅长市场经营，它率先打出“手机、CALL机、商务通一个也不能少”广告用语，并不惜工本的进行广告轰炸，这种广告使得消费者形成一种“商务通即掌上电脑”“掌上电脑即商务通”的概念，使得商务通在短短几年之内就占据了大部分市场份额。名人掌上电脑虽然是中文掌上电脑的先驱，并且具有独树一帜的技术优势，但因为产品推销方式和策略落后使得其销售额远远落后于商务通。名人在与商务通争夺市场领头羊地位的过程中，祭出了价格战之旗，并在推销过程中，采取与商务通性能价格等进行比较的方式。在我国目前，比较广告本身是不允许的，因此商务通向法院提起诉讼。虽然商务通在法院判决结果上并没有吃亏，但名人借此机会，利用媒体追踪报道案件的过程中，吸引了公众的注意，并将自己的技术优势完全表达出来了。这场诉讼反而帮助了名人反攻盟主地位。

有些诉讼，明知最终要失败，为了特定目的还是要毫不犹豫地提起。例如，在IT行业中，“芯片”生产厂商是最赚钱的，而英特尔公司则是电脑芯片生产商中的霸主，全世界88%的服务器上都内置英特尔处理器，它在我们中国更处于绝对霸主地位。据报道，该公司每年在我