国际私法—自考

一、名词解释：涉外民事关系：亦称涉外民事法律关系，是指在主体、客体和内容方面含有一个或一个以上的涉外因素的民事法律关系。

间接调整：亦称冲突法调整，即在国内立法或国际条约中，制定法律适用原则，规定在什么情况下应该适用内国法，在什么情况下应该适用外国法及何外国法，然后再按照所指定的那个国家的实体法，具体确定当事人的权利和义务。

直接调整：又称为实体法调整，即制定统一实体规范，直接规定当事人的权利与义务。

外国人民事法律地位规范：是国际私法调整涉外民事关系的前提，也是国际私法的重要研究范围。

运用外国人民事法律地位规范，规定外国人在内国可以享有哪些民事权利，承担何种民事义务以及在涉外民事活动中享有什么样的民事待遇。

国际私法渊源：指赋予国际私法规范以法律效力的法律文件的表现形式。

国际惯例：是在国际交往中，经过长期反复的实践、逐步形成，具有确定内容，为世人所共知的行为规范。

国际私法学：是法学的一个学科，是以国际私法本身为研究对象的，它的任务在于研究国际私法的理论，以完善国际私法的立法和指导国际私法在实践中的应用。

Savigny：德国的萨维尼，是国际法学派，即世界主义学派的代表人物，他认为，国际私法属于国际法性质，它是国际法的一部分。

海牙国际私法会议：旨在逐步实现国际私法规范统一的政府间国际组织。

属人法：指以当事人的国籍、住所或居所作为连结点的系属公式，主要用于解决有关人的能力、身份、婚姻家庭和财产继承等方面的法律冲突问题。

外国法错误适用：外国法的错误适用有两种情况，一种内国冲突法的不当适用所导致的外国法错误适用；另一种是适用外国法本身所发生的错误。

区际法律冲突：时际法律冲突：Dicey：英国的戴西，国内法学派，即民族主义学派代表人物，他认为，国际私法属于国内法性质，它是国内法中的一个部门。

外国法人的认许：一个国家的法人要在另一国境内参与民事活动，还必须要得到该另一国的承认，并在其承认的范围内作为法律关系的主体。

国际劳务合作：指不同国籍或营业地在不同国家的当事人之间所进行的劳务输出输入活动，包括各国公司企业之间相互提供技术服务、劳动服务、管理经营服务以及银行、保险、财会、法律等方面的服务，其范围十分广泛。

先占权主义：即国家以先占权取得无人继承财产。

继承权主义：即国家在无人继承财产的情况下，以当然法定继承人的身份取得无人继承财产。

仲裁程序：是指国际民商事案件一方当事人提请仲裁到仲裁裁决得到执行整个过程中有关仲裁机构、仲裁员、申诉人、被诉人、证人、代理人、鉴定人参与仲裁活动所必须遵守的程序和规则。

仲裁审理：指仲裁庭成立后，以一定的方式和程序调取、审查证据，查询证人、鉴定人，并对提交解决的争议进行实质性审理的活动。

冲突规范：对特定的涉外民事关系的调整，规定应该适用哪一国法律，作出这种规定的法律规范即称为冲突规范。

法律规避：指当事人为逃避原来应该适用的某一国法律，故意制造一些条件能够利用冲突规范，使对其对利的另一国法律得以适用。

司法协助：指根据国际条约或互惠原则，一国法院接受另一国法院的请求，代为履行某些诉讼行为。

如送达诉讼文书，传询证人，收集证据，承认和执行外国法院的判决和仲裁机构的裁决等。

住所：是以久居的意思而居住的某一处所。

法律域内效力：亦称属地效力，指一个国家法律的空间效力，即国内立法对本国境内的所有人、物和行为有效。

法律域外效力：亦称属人效力，指一个国家的法律对本国的一切人，一论该人是在境内还是在境外都有效，都应适用。

法律适用规范：又称冲突规范，它是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律来处理的规范。

统一实体规范：19世纪以来，随着国际社会的发展，涉外民事关系更为复杂，以冲突规范来调整民事法律关系已无法满足需要，各主权国家之间相互缔结和签订了一些含有大量统一实体规范的多边或双边的国际条约，具体确定涉外民事关系中当事人的权利和义务。

法则区别说：14世纪意大利著名法律注释学家巴托鲁斯认为所有法律无非有两大类即人的法则或人法和物的法则或物法。

意大利另一位著名学者巴尔多继承并发展了他的学说，他不再将人法和物法的区分视为只对法院地“特定法”的属人和属地限制，而从另一角度强调这种区分同样也决定外国法能否在法院地获得适用，法则区别说的产生标志着作为独立法律体系的国际私法从此诞生。

杜摩兰认为，按照契约自由原则，当事人既然可以自由订立契约，也当然有权选择契约适用的法律即当事人意思自治原则的理论。

达尔让特莱认为法院都只能适用物之所在地法。

法则区别说的创立不仅在理论上为国际私法学奠定的基础，而且在各国立法上也产生了持续、长久的影响。

国际礼让说：是著名学者保罗.伏特和尤利克.胡伯于17世纪创立的一种关于适用外因法的理论。

该说的落用点方在一国法院有时为什么适用另一国法律。

美国的约瑟夫.斯托雷的原则与胡伯的极为相似。

国际礼让并不是习惯国际法要求各国把适用外因法视为法律上的义务，它只意味着一种道义上的责任。

法律关系本座说：由德国的著名法学家萨维尼创立，主张冲突法规则是以国际社会为基础的普遍适用规则。

法律关系本座说被视为国际私法学的发展史上的一座里程碑，萨维尼本人也因此被誉为现代国际私法的奠基人。

既得权说：由英国的戴西提出了著名的既得权说。

它的核心内容是，严格地讲，英国法院从不执行外国法，如果说有时执行外国法，那么所执行的并不是外国法本身，而是依据外国法所取得的权利。

这一学说后来为美国学术界和司法实践全面接受。

本地法说：由美国的法学家库克教授创立。

该学说包含了以下几点思想：法院只适用本地法即法院地法不适用外国法；在某些情况下，法院可以考虑外国法，但此时只能将外国法规范并入自己的法律规范，然后作为自己的规范予以适用；法院执行的只能是本地法创设的权利，而不是外国法创设的权利。

结果选择说：美国的卡弗斯创立了该学说，他认为，法院的职责永远是实现结果的公正，因此，对可能适用的法律体系的内容就不能视而不顾。

政府利益说：其创始人是美国法学家柯里教授，他认为，在每个州的法律背后隐含着这个州的政府利益，而这种利益是通过适用其法律来实现的。

因此，冲突法的核心问题实际上在于如何调和或解决不同州之间的利益冲突。

最密切联系说：由美国国际私法教授威利斯.里斯所倡导的，按照这一理论，冲突案件应当适用与案件和当事人有最密切联系的那个州的法律。

范围：指冲突规范所要调整的民事关系或要处理的法律问题。

系属：是调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。

单边冲突规范：这一类型的冲突规范，其系属直接指明只适用内国法，或直接指明只适用外国法。

双边冲突规范：这一类型的冲突规范，其系属既不明确规定适用内国法，也不明确规定适用外国法，而是提供一个以某种标志为导向的法律适用原则。

选择性冲突规范：这类冲突规范有两个或两个以上的系属，即规定了两种或两种以上可以适用的法律，但实际适用的时候只能选择其中的一种。

重叠性冲突规范：这一类型的冲突规范，其系属指明必须同时适用两种或两种以上的法律。

系属公式：由于双边冲突规范是最常用的一类冲突规范，于是，在长期的国际私法实践中，传统双边冲突规范的一些系属就逐渐固定下来，成为解决不同种类民事关系的法律冲突的公式，被称为系属公式。

准据法：指按照冲突规范的指定而援用来确定涉外民事关系当事人具体的权利和义务的特定实体法。

先决问题：也称附随问题，指涉外民事案件的处理所必须首先加以解决的其他问题。

识别：将待决的事实情况或有关问题进行定性和分类，以把它划归特定的法律范畴，从而确定应该对其适用哪一条冲突规范。

反致：对某一涉外民事关系的调整，甲国法院按照其本国的冲突规范，应该适用乙国法律，而乙国的冲突规范规定，应该适用甲国的法律，如果甲国法院按此规定，最后就适用甲国的实体法，这种情况即称为反致。

转致：对某一涉外民事关系的调整，甲国法院按照其本国的冲突规范，应该适用乙国的法律，而乙国的冲突规范规定，应该适用丙国的法律，如果甲国法院根据这一规定，最后就适用丙国的实体法，这种情况即称为转致。

间接反致：对某一涉外民事关系的调整，甲国法院根据其本国冲突规范的指定去适用乙国法，而乙国的冲突规范规定应该适用丙国法，丙国的冲突规范又规定应该适用甲国法，结果甲国法院根据这一系列规定，最后适用了甲国的实体法，即构成了间接反致。

公共秩序保留：指本国法院依其冲突规范应该适用外国法时，如果认为该外国法的适用将违反本国的公共秩序，就可以以此为理由而拒绝适用。

外国法内容的确定：法院在审理涉外民事案件时，根据冲突规范应该适用的法律如果是外国法，那么如何证实该外国法的存在并确定其具体内容就是国际私法所指的外国法内容的确定。

国民待遇：指一个国家给予外国人的民事法律地位不低于给予本国人的民事法律地位，即给予外国人以与本国人同等的民事法律地位。

最惠国待遇：指施惠国给予受惠国或与之有确定关系的人或事的待遇不低于施惠国给予第三国或与之有同于上述关系的人或事的待遇。

意思自治说：又称为“意志自治说”，是确定合同准据法最基本的理论。

该理论认为，在合同法律关系方面，当事人既然可以依据“契约自由”原则按照自己的意志创设某种权利义务关系，那么他们当然也有权自行决定该协议应该适用的法律。

客观标志说：指法院依照“场所支配行为”的原则，以与合同有关的客观标志为依据，确定合同的准据法。

此说与意思自治说相对应被称为合同之债法律适用的客观论。

特征性履行：是大陆法系国家用来判定最密切联系地一种理论和方法。

它要求法院根据合同的特殊性质，以何方的履行最能体现合同的特性来决定合同的法律适用。

提单：在承运人收到货物或把货物装上船后由港口代班人或船长向托运人签发提单，以证明双方存在的运输合同关系。

提单体现着双方当事人一致的意思表示，上面规定的权利义务条款对双方都有拘束力。

侵权行为之债：因不法侵犯他人人身或财产并致损害而承担的民事赔偿责任所构成的债。

婚姻实质要件婚姻形式要件：婚姻实质要件是指结婚必须具备的条件和必须排除的条件。

婚姻形式要件指结婚必须具备的形式或必须经过的程序。

领事婚姻：指本国公民在外国结婚时，经驻在国明示或默示许可，可以在本国在驻在国的外交机关或领事机关办理手续，或举行仪式。

法定继承的同一制：又称为“单一制”，指全部遗产不分动产和不动产，也不论其所处何地，其继承都适用一个统一的冲突规范，从而导致适用同一准据法。

法定继承的区别制：指将遗产区分为不动产和动产，分别适用不同的冲突规范，从而导致适用不同的准据法。

诉讼费用担保：指当外国人作为原告在内国法院起诉时，为了防止其滥用诉讼权利，以及在败诉时逃避其缴纳诉讼费用的义务，应被告的请示或依内国法院的规定，内国法院责令原告提供一定的财物作为担保。

诉讼代理：指诉讼代理人基于法律规定、法院指定、当事人或法定代理人的委托，以当事人的名义代为实施诉讼的行为。