法制史论述题

论述题

1、论《唐律疏议》的内容、特点及影响

A、内容：“五刑”：笞刑是主要用荆条抽打犯人的腿、臀部的刑罚；杖刑是用竹木击打犯人的背、腿、臀部的刑罚；徒刑一种让犯人戴枷或束钳，在一定时期内剥夺其自由，强制服劳役的刑罚；流刑是将罪犯押送到边远地方，并强制其戴枷或束钳服苦役的刑罚；死刑，分为绞、斩两种。

“十恶”：（1）“谋反”即“谋危社稷”，即意图推翻皇帝的统治；（2）“谋大逆”即“谋毁宗庙、山陵即官阙”，即图谋毁坏皇帝祖庙、皇陵和宫殿；（3）“谋叛”即“背国从伪”，即图谋被判国家，投降敌国或伪政权；（4）“恶逆”，即殴打、谋杀尊长亲属；（5）“不道”，即适用凶暴手段致人死亡，或蓄养毒虫、使用邪术害人，简言之即恶性杀人行为；（6）“大不敬”，即指侵犯皇帝人身安全和尊严的一切言行；（7）“不孝”，即告、骂祖父母、父母，或供养有缺，或别立户籍存私钱，私自婚娶，父母去世，匿不举哀等行为；（8）“不睦”，即家族成员之间的侵犯行为；（9）“不义”，即侵犯非血缘尊长的行为；（10）“内乱”，即家族内部的乱伦行为。

“八议”：“亲”即皇亲国戚，包括皇帝袒免以上亲、皇后小功以上亲、皇太后缌麻以上亲；“故”即皇帝的故旧，多指布衣之交；“贤”指大德行的人士；“能”指有治国安邦大才干的人；“功”即曾经为国家立过大功劳者；“贵”即大贵族，大官僚，指三品以上的官或公爵以上的爵位的人；“勤”即为国家勤勤恳恳工作且经涉艰难的人；“宾”即指前朝皇帝及其后代别尊为国宾者。

B、特点：（1）法制臻于完备：①法律形式的体系化。②法律内容空前完备。③法律解释的精当。

（2）礼法合一：①唐律中的制度原则不少是从儒家经典中直接照搬或演绎而来。②唐律的修订一准乎礼；③唐律的疏议都以儒家的理论为标准，疏议大量引用儒家经典，共有十多种；④唐律中的罪名和量刑也深受儒家精神影响。

（3）刑罚最为宽平：①重罪条款大为减少；②废除了酷刑、肉刑，无论和秦汉相比还是和明清相比，都显得最为平允；③株连范围最窄。

C、影响：（1）唐律对后世封建法典的影响：《宋刑统》几乎是唐律的翻版；元朝在司法实践中，也“每引（唐律）为据”；明初制定《大明律》，篇目一准于唐；清律在内容及原则上也基本上因袭唐律。

（2）唐律对东亚邻国的影响：日本的《大宝律令》，一如唐律；朝鲜刑法，亦采唐律；越南、琉球、西域的古代法典也与唐律存在着渊源关系。

2、简述中国古代司法制度的借鉴

（1）司法官员的素质与司法制度的有效运转息息相关

（2）对案件处理的审慎态度是对司法官员的基本要求

（3）有效的监督机制对司法制度的良好运转至关重要

（4）司法制度的有效运转依赖于政治的开明

3、评述中国古代的法律体系。

A、我国古代法律体系演变过程：

（1）中国法早期发展阶段（夏、商、西周）：中国法律发展的源头起自于夏朝，与中国文明的起源同步。商朝、西周确立起以“亲亲”、“尊尊”为主要原则的宗法制法律制度，这一制度的形成与中国文明发源的特点密切相关。

（2）成文法及“法治”阶段（春秋、战国、秦）：随着中国文明的继续发展，社会经济的逐渐发达，在春秋、战国时期，伴随着社会制度的巨变，法律制度的发展也进入了一个新时期，成文法及法典的编纂，是这一时期法制的主要特点，尤其是这一时期法律思想的发展，为中国古代法律制度的指导思想的发展充分准备了理论依据。秦朝是中国历史上第一个统一的封建王朝，在中国确立了战国法家提出的君主专制制度，并实施了法家提出的“法治”方针。

（3）法律儒家化阶段（两汉、三国魏晋南北朝、隋、唐）：秦朝的速亡为儒家思想与君主专制制度相互结合提供了一条途径。从汉朝开始，一直延伸到三国两晋南北朝，这一时期是儒家思想渗透到法律中的时期，即法律儒家化。隋唐时期，伴随着《唐律疏议》的制定与颁布，彻底完成了儒家的礼教与法家的“法治”的融合，标志着中国古代法制的完备与成熟，世界五大法系之一的中华法系就此形成。

（4）法典与案例结合阶段：自宋代以后，社会经济、文化的发展，中国法律开始向法律技术的完备方向发展，即在审判具体案件是如何实现司法操作与法律指导思想上的结合。案件成例作为一种法律形式得到很大发展，例与律开始相互结合。明、清两代王朝的法律制度是这一发展趋势的典型代表。

B、基本特征：

（1）立法主体：君主制法，法律以君主意志为转移

（2）指导原则：以礼教为指导原则和理论基础

（3）法律的主要内容：诸法合体，以刑为主。法典中既包括实体法，也包括程序法；

（4）在以刑法为主要内容的同时：也有民法、行政法、经济法的相关规定。

（5）司法与行政的关系：司法从属于行政，不同等级的行政官员同时也是不同管辖范围的司法官员。

4、晚清法律体系的构建

A、晚清法律体系的构建社会背景

1.政治上，政治危机日益加深，民族矛盾不断激化，国内各种社会矛盾的激化，列强的外部压迫

2.经济上，清廷财政压力的增加

3.文化上，中西文化发生冲突与融合

B、晚清法律体系的构建的指导思想

1．西法与中法结合，务期中外通行。

2．修律与研核法理结合。

3．修律与促进法制文明结合。

C、晚清法律体系的构建的主要内容

（1）清末预备立宪与宪法文件

①预备立宪诏旨的颁布：是指清政府仿照西方近代国家，为实行君主立宪政体而进行的准备活动。

②颁布《钦定宪法大纲》和《十九信条》

③设立咨议局和资政院

（2）官制改革与单行行政法规：改革官制是清廷推行预备立宪的重要环节。改革中央官制的关键，在于是否取消军机处，建立责任内阁。

（3）清末刑律的修订

①修改旧律方面

a、改律名为“现行刑律”，并突出“刑律”二字，以示与旧律之不同，并与新潮流相符。

b、取消了旧律按吏、户、礼、兵、刑、工六部名称而分的六律总目，除保留“名例”作为总则以外，将各条按其性质分为三十门，以示在体例上之改进。

c、对律例条款进行调整、删节。

d、废除了一些残酷的刑罚方法。

e、增加了一些新的罪名。

②制订新律方面

a、改变旧律体制。删除与刑律无关的条文，取消附例，改为“总则”和“分则”两编。

b、改革刑罚制度，取消流刑、遣刑，将刑罚分为主刑和从刑两类。

c、减少死刑条款，减轻刑罚。

d、实行罪刑法定主义，新规定“法律无正条者，不问何种行为，不为罪”，此外《大清新刑例》废除了“八议”及“减“请”“官当”制度，取消了“十恶”。

（4）清末民律的修订

a、采取资本主义民法的形式。