法学经典整理

西方法学经典著作选读第一讲、导读❖一、西方法学名著的共同特点❖ 1.自然法理论——经久不衰的观念❖不列颠百科全书》中对自然法这样解释：“就一般意义而言，它指整个人类所共同维护的一整套权利和正义。

作为普遍承认的正当行为的原则来说，它往往是实在法的对称，即与经过国家正式颁行并利用一定的制裁而强制实行的那些法规对比而言。

”❖意大利著名的现代自然法复兴运动代表登特列夫说：“两千多年来，自然法这个观念一直在思想与历史上扮演着一个突出的角色。

它被认为是对与错的终极标准，是正直生活或合于自然的生活之模范”。

❖虽然时至今日，对自然法的内涵和外延，仍没有一致的看法，但是我们会发现，从西方的角度看，自然法至少包括以下一些内容：自然法是自然、社会、人们之间早已存在的规则，是人们必须普遍遵守的秩序；自然法是永恒的、绝对的；人的理性可以认识、发现自然法；自然法包括理性、正义、平等、道德等内容；自然法超越于实在法之上，后者应当服从前者，人定法只有符合自然法才是真正的法律等等。

❖ 2.法治理论——不断深化的主题❖（1）西方法治思想的发生与早期演变❖①西方法治思想历史源头追忆❖②黑暗的中世纪为什么促进了西方人的法治信念❖（2）西方法治思想的近代特征及历史演变❖西方近代法治的实质价值原则一般包括如下内容：❖第一，理性自然法及人权原则。

❖第二，民主原则。

❖第三，自由原则和平等原则。

❖西方近代法治的形式程序原则一般包括如下内容：❖第一，法律至上原则。

❖第二，法律普遍性原则。

❖（3）现代西方法治观❖富勒(Fuller)的法治理论：❖其一，法律的一般性。

❖其二，法律的公布。

❖其三，法律的可预测性和非溯及既往。

❖其四，法律的明确性。

❖其五，避免法律中的矛盾。

❖其六，法律不应该要求不可能实现的事情。

❖其七，法律的稳定性。

❖其八，官方行为与已公布的法律规则的一致性。

❖法律公开明确❖法律相对稳定❖特别法受到公开稳定规则的指导❖司法独立❖遵守自然正义原则❖建立司法审查权❖司法可及性❖自由裁量权不能歪曲法——英国约瑟夫·拉兹提出法治最基本的八大原则❖ 3.理性、正义和法律——变幻莫测的概念❖博登海默在《法理学：法律哲学与法律方法》的说法：“正义具有着一张普罗透斯似的脸，变化无常，随时可呈现不同形状，并且具有极不相同的面貌。

❖不少有关正义的理论，经典的表述如：查士丁尼的“正义是给予每个人他应得到的这种坚定而恒久的愿望”；亚里士多德把正义等同于政治学上的“善”，“是以公共利益的等量分配为依归”；康德说“正义是为一些条件之总和，在那些条件下，一个人的意志能够按照普遍的自由法则同另一个人的意志结合起来”；也有不少学者从语词的角度解析正义，“它通常又可称公平、公正、正直、合理等……总的来说，仅从字面上看，正义一词泛指具有公正性、合理性的观点、行为以至事业、关系、制度等。

从实质上看，正义是一种观念形态，是一定经济基础之上的上层建筑。

”❖ 4.法律与自由——一脉相承的认识❖二、西方法学名著中思想倾向的历史演进❖ 1.客观主义倾向❖ 2.主观主义倾向❖ 3.客观主义与主观主义的统一第二讲、柏拉图《法律篇》♦《法律篇》，约30万字，主要围绕着三个人在公元前4世纪中叶一个夏日的讨论展开的。

一位是来自雅典的客人，实际上他是柏拉图思想的代言人；一位是克里特人克列尼亚斯，他受命去建立一个新城邦；还有一位是斯巴达人梅奇卢斯。

对话内容涉及法律、宗教、教育、历史、哲学、艺术、伦理、外交、贸易、家庭、婚姻、技艺、公民生活等。

前五卷主要讨论立法的宗旨，立法者必须具有的素养和条件及法律原则等内容。

第六卷到第十二卷分别论述各种法律和法律制度。

一、法律制度的目标♦在克里特人眼里，法律的唯一目标就是在城邦间的战争中获胜。

而雅典人则完全不同意这种看法，说：最好的不是战争或内战，其必要性都是令人懊悔的，而是和平与人们之间的善意。

他认为，在社会或个人灵魂的各成分之间的和平而非战争，才是最佳状态，一个优秀的立法者应着眼于和平制定法规。

二、城邦及立法的产生所谓城邦，就是一个城市连同其周围不大的一片乡村区域的独立主权国家。

三、“第二好”的国家♦（一）政体♦（二）法律权威♦现实使柏拉图认识到：当时的社会要想找到那种权力与智慧于一身的人是相当困难的，加之人性是自私的，那种一心为公的统治者几乎没有。

因此，城邦的治理不能依据个人而应依靠法律。

他说，在一个真正的政体中，统治者不是阶级利益集团，而是上帝，而上帝藉以使其命令家喻户晓的声音，就是法律。

柏拉图指出，法律应当具有权威，法律的权威至高无上是新理想国的最重要特征。

他说，除非法律高于统治者，否则国家是得不到拯救的，是故法律权威事关国家的生死存亡。

♦（三）立法、执法和守法♦柏拉图提出立法者应当注重法律的形式。

简短的法律和较长的法律。

前者由一个以一种不服从就要惩罚、制裁的命令或禁令构成，柏拉图以婚姻法有关婚龄的条义为例。

然而，一个聪明的立法者将不希望完全依靠威胁来吓唬臣民服从，他宁愿竭力争取臣民在感情上支持他的法规，而只对那种最坏的公民加以强制。

♦为了确保统治，柏拉图还强调守法：“人类必须有法律并且遵守法律，否则他们的生活将像最野蛮的兽类一样。

”♦（五）政府的“公理”♦ 1.父母应该统治子女；2.高贵者应该统治卑贱者；3.老人应该统治青年；4.主人应该统治奴隶；5.好人应该统治坏人；6.有思想的人应该统治无知的人；7.当选人应该统治落选人。

♦（六）人口和疆域♦柏拉图把他的“第二好的国家”的人数大体上定为5040人；其次，他还认为这个数目能满足一个自身封闭的社会的需要。

♦（七）财产及婚姻制度♦在土地的占有问题上，柏拉图仍坚持国有，但所有权在国家，而使用权则在个人。

为了防止财产私有所带来的贫富极端悬殊，柏拉图提出了限制财产数量的办法，使人们拥有财产的多少和其所处的社会等级相对应。

比较孔子与柏拉图的相同与不同？相同：①生活时代：②周游各地：③著作文体：④思想的影响：⑤政治上：理想社会、人治；⑥教育不同：①研究侧重点：②政治上：统治者③哲学思想：鬼神观相同之处：1）时代大体相同：两人都处在天下大乱的时代，面临相同的社会问题。

2）都是伟大的思想家，都有自己的思想主张，如柏拉图的理念论，孔子的“礼”、“仁”“中庸思想,他们的思想主张在世界都产生了深远影响3)都是伟大的教育家,创办学校,培养大批人才,他们教育思想影响深远4)两者都比较重视统治者的作用，并且都最终倒向人治。

5）二者的著作都属于对话集,属于当时当地公认优秀文化成果不同之处：1)研究侧重点:柏拉图的研究主要在哲学领域,侧重于理性,主张建立理想国,追求真.孔子主要侧重于伦理道德,偏重于感性,追求善2)政治上：统治者（哲学家担任；世袭的等级制度）3）哲学思想：柏拉图相信灵魂不死，孔子对殷周以来的鬼神观念持怀疑态度第三讲：亚里士多德《政治学》主要内容一：《政治学》是公元前325年亚里士多德根据他和他的学生对希腊158个城邦政治法律制度的调查结果写成的。

这是古希腊第一部全面、系统地论述政治问题的著作，也是我们研究亚里士多德政治思想的主要依据。

在本书中，亚里士多德的讨论十分广泛，涉及了国家（城邦）的目的、起源、产生、衰败及保全的原因，政体的分类、变革和维持，理想城邦及其构建，公民的教育等。

二、城邦国家的起源、目的（一）城邦的起源：城邦起源于家庭；若干家庭联合为村坊；若干村坊进一步联合称为城邦。

（二）城邦的目的：人的优良生活包括三种善：外物的善、身体的善，灵魂的善城邦的善在于它能保证公民过上幸福生活。

为此，城邦必须具有一些品德、德行。

其最高代表是正义。

三、实现城邦目的的基础——家务管理（一）家庭关系在本质上体现着主从要素的结合自由人同志奴隶、妇女依附丈夫、儿童依附父母（二）家务管理中致富的方式获得财富的方式分为两种：一种是自然的技术，包括农、牧、鱼、猎的方式；另一种是“获得金钱的技术”，这是有关贩卖（经商）的技术。

（三）私有制的必要性公司制的缺陷；共有家庭的缺陷；子女公育四、实现城邦目的的政治条件——良好的政体（一）城邦的组成部分——公民1.公民的本质2.、公民权的获得；3、公民的品德（二）政体的分类政体分类有两个标准：1、政体的宗旨；2、政体的形态（执政的人数）一人少数人多数人正宗政体君主贵族制共和制变态政体僭主制寡头制平民政体每一种政体又分为不同的类别，譬如王制就有五种：斯巴达式、野蛮民族的酋王；民选总裁；史诗时代的王制；全权君主。

（三）形成不同政体的原因两个因素导致政体的不同：第一，在各城邦中参与政治的阶级组成成分各不相同。

第二，各城邦分配公职的制度原则、不同办法。

（四）实际可行的最好政体——中产阶级执政的共和政体极富者的品行极贫者的品性中产阶级的品性（五）根据各城邦的实际情况而确定政体五、最好的城邦治理方式——法治（一）法治优于一人之治的理由1.众人的智慧优于一人；2.众人的品德优于一人。

（二）法治的两个基本原则：1.普遍的守法 2.良法之治第四讲：法学经典著作选读《利维坦》【英】霍布斯（1588－1679）⏹霍布斯,英国17世纪著名的资产阶级政治、法律、思想家，古典自然法学派代表人物之一。

一、霍布斯简要生平（1588-1679）⏹出身贫寒，聪颖好学⏹哈德威克勋爵⏹三次游历欧洲⏹结识欧洲著名知识分子（伽利略、笛卡尔等）⏹查理二世老师⏹1651年，出版《利维坦》何谓“利维坦”（Levithan）⏹骄傲之王⏹水族中的至高无上之物，无与伦比⏹万物皆在其下⏹－《圣经》《利维坦》是近代西方第一部系统阐述国家学说的经典著作。

在19世纪的欧洲，它被作为王室教育的基础教材，也是国王日常必读书籍之一。

曾被列入领袖必读的100本名著之一，并名列世界十大政治名著之首。

第一部分论人类（一）为什么需要自然法人们相互为敌的自然状态平等人性自由自然法思想霍布斯认为在政治社会建立之前存在人与人相互为战的自然状态，这与洛克设想的完备无缺不同，也与卢梭的人类黄金时代的设想不同。

这种暴力横行、人人自危的处境自然唤起人们对和平生活的向往、对舒适生活的追求，这又自然而然引起霍布斯另外一个话题，即“规定人们以和平为手段在社群中保全自己的自然法”了。

（二）自然法的主要内容“如果某法对所有臣民一无例外地都具有约束力，而且又没有明文或其他方式在人们可以看到的地方加以公布，就是自然法。

”1.寻求和平，信守和平；2.遵守契约；3.与人为善；4.不要自傲；5.每一个人都应当力图使自己适应其余的人。

6.当悔过人保证将来不再重犯，并要求恕宥时，就应当恕宥他们过去的罪过。

7.在报复中，也就是以怨抱怨的过程中，人们所应看到的不是过去的罪过，而是将来的益处多。

8.第八条，任何人都不得以行为、言语、表情、姿态表现仇恨或蔑视他人。