2020年戴鹏民诉思维导图高清打印版

民诉&民诉法民事审判程序诉讼程序目的：解决民事权利义务纠纷形式：一审、二审、再审非讼程序目的：确认某种事实状态，不解决纠纷形式：特别程序、督促程序、公示催告程序民事纠纷解决和解调解调解协议无强制执行力，但具有法律效力仲裁前提是有授权仲裁的协议民诉私力救济，无第三方介入社会救济，有社会第三方介入公力救济，有国家第三方介入民诉法的性质法律体系中的地位：基本法调整的社会关系：部门法内容：程序法公私：公法民诉法的效力：凡是在中国参加民诉，必须遵守中国民诉法选民资格案件不是诉讼程序也不是非讼程序，它解决的是政治权利问题，不是民事审判诉讼请求：当事人基于诉讼标的请求法院作出的特定裁判诉的基本理论诉的要素诉的主体：当事人诉讼标的：当事人发生争议并请求法院作出裁判的实体法律关系诉的理由：当事人所依据的事实和法律诉的分类确认之诉概念：原告请求法院确认与被告之间是否存在某种法律关系的诉分类积极的确认之诉：请求确认存在关系or 关系有效消极的确认之诉：请求确认不存在关系or 关系无效给付之诉概念：原告请求法院判令被告履行一定的义务给付内容财物行为积极作为消极不作为形成之诉（变更之诉）概念：请求法院消灭或变更某种既存的法律关系对法律关系三要件任意一个变更都是变更之诉1、诉的分类前提是“诉”2、唯一依据是原告的诉讼请求，与被告的答辩意见无关3、原告只要提出给付或变更、消灭的请求，就是给付或形成之诉，不再是确认之诉4、消极的确认之诉——待确认的法律关系存在或有效与否存在争议形成之诉——待变更或消灭的法律关系是既存且有效的5、变更之诉，包含对主体、客体、内容任一的变更6、基于同一个诉讼标的，原告可提出若干诉讼请求，诉讼请求不同则诉的性质可能不同反诉独立的诉，可独立于本诉的存在而存在特点主体同一性，但诉讼地位相反本反诉之间有牵连关系，但不一定基于同一法律关系时间：一审辩论终结前二审中提反诉，只能调不能判，但双方当事人同意由二审法院一并审理的除外管辖：除了有专属管辖，反诉应当向受理本诉的法院提出本反诉适用同一程序审理区别反诉/反驳：1、假设无原告主张，被告的主张是否可单独起诉出现“折抵、抵消”字样，应看被告的主张是否能独立存在2、反诉独立于本诉，不因本诉撤销而撤销以满足再审条件为前提限制非讼程序、执行程序不适用辩论原则适用范围既收审级限制，也受法院级别限制这些程序都只能基层法院及其派出法庭适用，所以独任制只能由基层法院及其派出法庭适用简易程序肯定是独任但独任不只有简易程序普通肯定是合议但合议不只有普通审判组织（可决定案件审判）：独任庭、合议庭、审委会基本原则&基本制度基本原则平等原则：当事人权利义务平等（相同or 相对应）同等原则一视同仁对等原则以牙还牙辩论原则诉讼程序中当事人（不含证人）有权辩论处分原则当事人可在法律规定范围内处分自己的权利诚实信用原则约束所有参与民事诉讼的主体当事人之间恶意串通，企图通过诉讼调解等方式侵害他人合法权益，法院应驳回其诉讼请求（驳回适用的文书应当是判决而不是裁定）检查监督原则监督对象：公权力（法院及其工作人员）监督方法抗诉仅再审抗诉检察建议再审行为对外国人裁判超事实，违反辩论裁判超请求，违反处分均超，均违反基本制度合议制度合议庭的组成一审审判员（➕人民陪审员）二审审判员再审原来是一审的，按照一审程序另组庭原来是二审的or 上级提审的，按照二审程序另组庭特别程序选民资格案件重大疑难案件评议规则少数服从多数，不同意见应当如实记录无法形成多数意见，由合议庭报请院长决定是否提交审委会讨论决定，对审委会决定，合议庭应当执行独任制的适用简易程序基层法院（及其派出法庭）审理简单的一审民事案件特别程序（原则上）宣告公民失踪、死亡认定公民无/限制民事行为能力认定财产无主确定调解协议效力实现担保物权督促程序（支付令）公示催告程序公示催告阶段适用独任制宣告票据无效（除权判决阶段）由审判员组合议庭重大疑难或选民资格案件应由审判员组成合议庭审理回避制度对象审判人员、书记员、翻译、鉴定人、勘验人员、执行人员不含证人原因身份不当要回避：关系可能影响公正处理案件的违法违规要回避跨越阶段要回避：曾参前不参后，二审发回除外方式自行回避、申请回避、指令回避程序书面or 口头案件开始审理时；开始审理后知道的，法庭辩论终结前提出效力申请后到决定前，暂停本案工作，除非需采取紧急措施决定判决书上署名的院长决定，不署名的审判长决定救济申请人对驳回申请不服可复议一次，复议期间不停止工作公开审理制度法定不公开涉及国家秘密的案件、涉及个人隐私的案件、其它经申请不公开离婚诉讼、涉及商业秘密的案件不论是否公开审理，宣判一律公开，合议庭评议一律不公开两审终审制度（的例外情形）最高法审理的案件，一审终审调解书一审终审，不能上诉一般的裁定书一审终审，不能上诉三种可上诉裁定裁定不予受理裁定驳回起诉管辖权异议除选民资格以外的非讼程序一审终审小额诉讼程序有关婚姻效力的判决，一审终审注意无效和解除不一样判决解除婚姻关系，是曾经有过判决婚姻关系无效，是自始无效不是法院的调解，须法院确认效力，适用确认调解协议效力的特别程序合同纠纷三步走1、专属管辖优先2、协议管辖3、法定管辖未履行+约定履行地不属于双方居住地→仅被告住所地管辖未履行+约定履行地属于一方居住地→被告住所地or 合同履行地已履行+约定与实际履行地不同→实际履行地为准主管与管辖主管平等主体之间因财产关系和人身关系发生的争议法院主管vs 人民调解调解不是必经程序调解协议有法律约束力，相当于合同，能取代原纠纷调解协议一般无强制执行力，法院确认后才有法院主管vs 仲裁仲裁的主体是群众组织，须经协议授权且一裁终局法院主管vs 劳动仲裁劳动仲裁的主体行政机关，是诉讼的前置程序，未经，法院不予受理管辖概述管辖权恒定原则：以起诉时为标准确定管辖法院专门法院：除了地方法院，还有海事法院、 铁路运输法院、知产法院等军事法院（双方当事人均为军人或军队的单位的民事案件）级别管辖基层院：原则上所有一审民事案件，下另有规定的除外市中院重大涉外案件本市内有重大影响的案件最高法确定归中院管的海事海商案件，归海事法院管，级别同中院公益诉讼案件，但法律另有规定的除外专利纠纷案件，归知识产权法院和最高法确定的中院、基层院管辖与仲裁相关，除国内仲裁的证据和财产保全归基层院，其它都归中院省高院：本省内有重大影响的案件最高法全国内有重大影响的案件认为应当由本院审理的案件（只有他有权认为）有且仅有最高人民法院有权审理认为应当由自己管辖的案件地域管辖一般地域管辖根据法院辖区与当事人所在地之间的隶属关系确定原则：原告就被告(双方情况都一样)例外：被告就原告（被告一方有特殊情况）对不在中国领域内居住的人提起有关身份关系的诉讼对下落不明or 宣告失踪的人提起有关身份关系的诉讼对正在被采取强制性教措施的人提起的诉讼对正在被监禁的人提起的诉讼被告被注销户籍的，由原告所在地法院管辖仅针对身份关系追索赡养扶养抚育费的几个被告住所地不在同一辖区的夫妻一方离开住所地超过1年，另一方起诉离婚的原告、被告所在地，均可管辖特殊地域管辖侵权纠纷原则上被告住所地or 侵权行为地（结果发生地➕行为实施地）补充信息网络侵权行为实施地包括：实施被诉侵权行为的计算机等设备所在地结果发生地包括：被侵权人住所地产品/服务质量侵权：除了原则还要加上产品制造地、产品销售地、服务提供地合同纠纷合同未履行+约定履行地不属于双方居住地约定履行地法院无管辖权合同已履行：被告住所地or 合同履行地有约定履行地，以约定履行地为合同履行地无约定履行地争议标的为货币，已接收货币一方的所在地为合同履行地交付不动产，不动产所在地为合同履行地交付其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地租赁合同以租赁物使用地为合同履行地通过网络方式订立合同、交付标的物的，买受人住所地为合同履行地：其他方式交付的，收货地为合同履行地解题三步走1、确定是否有经常居住地（连续剧住满一年+起诉时仍住于此）2、没有经常居住地，以住所地为该公民所在地，户籍所在地极为公民住所地3、既无经常居住地，也无住所地（户籍迁出未落户），由其原户籍所在地法院管辖经常居住地判断：1、看起诉时该当事人住哪里2、在该地居住时长：满1年即经常居住地未满一年该地非经常居住地，且其无经常居住地既可以发生在同级法院之间，也可以在上下级法院之间管辖权异议裁定作出前，原告撤诉的，作出准予撤诉裁定，对管辖权异议不再审查，裁定书中一并写明主管与管辖地域管辖特殊地域管辖其它特殊管辖保险合同纠纷原则上被告住所地or 保险标的物所在地补充保险标的物是运输工具or 运输中的货物，可归：运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人身保险合同纠纷，可归：被保险人住所地票据纠纷：被告住所地、票据支付地运输合同纠纷：被告住所地、运输始发地、目的地运输侵权纠纷：被告住所地、事故发生地、车船飞最先到达地公司诉讼：公司住所地海难救助：救助地、被救船最先到达地共同海损：船舶最先到达地、共同海损理算地、航程终止地被告居住地没有管辖权专属管辖一般专属管辖不动产纠纷：不动产所在地农村土地承包经营合同纠纷房屋租赁合同纠纷建设工程施工合同纠纷政策性房屋买卖合同纠纷一般商品房买卖合同不适用港口作业：港口所在地遗产纠纷：被继承人死亡时居住地、主要遗产所在地涉外专属管辖在中国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷（内部关系）由中国法院管辖协议管辖适用：合同和其他财产权益纠纷的一审案件形式：必须书面，口头无效选择范围：被告住所地、合同签订地、合同履行地、原告住所地、标的物所在地、其他与争议有实际联系地点的法院。

如果约定了两个以上，原告选一个起诉。

限制：不得违反级别管辖和专属管辖的规定共同管辖对同一案件两个以上法院都有管辖权选择管辖两个以上法院都有管辖权时原告有权选一个裁定管辖移送管辖条件法院已受理案件受理案件的法院发现自己没有管辖权受移送的法院有管辖权只能移送一次，受移送法院认为自己也没有管辖权的，只能报上级法院指定管辖实质：纠错程序，即单方行为，无需接收方同意两个法院均有管辖权，先立案的法院不得将案件移送其他有管辖权的法院指定管辖受移送法院认为自己对已送来的案件无管辖权，报上级法院指定管辖有管辖权法院由于特殊原因不能行使管辖权，由上级法院指定管辖通过协商不能解决管辖权争议，报共同的上级法院指定管辖两协商当事法院间先协商报最高法向，高级法之间协商管辖权转移实质：对级别管辖的变通和调整向上转移➕上级法院认为下级法院管辖的案件应由自己管辖，下达裁定将管辖权转移下级法院认为自己管辖的案件需要由上级法院管辖，经上级法院同意后转移向下转移➕上级法院确有必要将本院管辖的一审案件交下级法院审理的，应当报请上级法院批准破产程序中有关债务人的诉讼案件当事人人数众多且不方便诉讼的案件最高法确定的其它类型案件对应由上级法院管辖的一审民事案件，下级法院不得报请上级法院交其审理管辖权异议主体：当事人（第三人无权）客体：一审民事案件的管辖权（地域及级别）时间：提交答辩状期间被告收到起诉状副本之日起计算（15日）处理异议成立：裁定移送有管辖权的法院异议不成立：裁定驳回救济：不服10日内上诉民诉中可上诉裁定同意：提交答辩状期间没提管辖权异议，且应诉答辩的，视为受诉法院有管辖权应诉管辖当事人提交答辩状期间未提出管辖权异议并应诉答辩，视为受诉法院取得应诉管辖权（违背级别、专属管辖的除外）先立案的管辖，后立案的裁定移送诉讼代表人可委托1-2名诉讼代理人参诉，且委托诉讼代理人的行为属于一般诉讼行为，不涉及当事人的实体权利，无需征得被代表人同意参与人当事人诉讼权利能力、诉讼行为能力诉讼权利能力概念：能成为民诉当事人，享有诉讼权利承担诉讼义务自然人：始于出生，终于死亡法人：始于成立，终于注销有些组织同法人⬆⬆依法登记+营业执照的个人独资企业、合伙企业、中外合作经营企业、外资企业、乡镇企业、街道企业依法设立+营业执照的法人分支机构，依法成立的社会团体分支机构、代表机构依法设立+营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构诉讼行为能力概念：亲自参加诉讼行使诉讼权利，承担诉讼义务自然人无/限民事行为能力人：无诉讼行为能力完全民事行为能力人：有诉讼行为能力法人和其他组织：始于成立，终于注销适格当事人本案诉讼标的的主体即为本案适格当事人——所争议的民事法律关系（即本案诉讼标的）的主体例外确认之诉中，对诉讼标的有确认利益的人根据当事人的意思或法律规定，依法对他人民事法律关系或民事权利享有管理权的主体失踪人的财产代管人遗产管理人和遗嘱执行人股东代表诉讼中的股东经作者授权的著作权集体管理组织为保护死者名誉而起诉的死者的近亲属公益诉讼中，有权提起公益诉讼的机关组织常考（按侵权责任法）个人合伙：全体合伙人为共同诉讼人， 有字号的要注明个人合伙和合伙企业的区别是是否有营业执照个体工商户：是否有字号是，以字号，注明经营者否，以登记的经营者，登记和实际不一致，俩列共同诉讼人无/限民侵权：与其监护人为共同被告村委会/村民小组：村委会or 有独立财产的村民小组挂靠：根据原告主张确定告择一告还是共同告职务行为：该法人or 组织例外——以行为人：未登记就用，冒用，终止后还用法人解散清算并注销前，以该企业未清算就注销，以该企业的股东发起人出资人劳务派遣：根据原告主张确定告择一告（用工单位）还是共同告（用工和用人单位）劳务致损：提供劳务方因劳务致他人损害， 受害人起诉，以接受劳务方为被告担保一般保证只告债务人，以债务人只告保证人，应列债务人为共同被告俩都告，共同被告，列明保证责任连带保证想告谁，就告谁死者：以死者近亲属法人的终止标志是注销变更当事人自然人死亡，继承人继承诉讼权利义务，人身专属性的除外（例：离婚）法人or 其他组织合并分立，合并分立后的法人或其他组织承担诉讼权利义务实体民事权义关系转移（原则上坚持当事人恒定原则）不影响当事人的诉讼主体资格，判决、裁定对受让人有约束力若受让人申请作为无独三参与诉讼，可准；若受让人申请替代当事人，法院视情况而定，不准的可追为无独三共同诉讼（共同诉讼人、诉讼代表人）共同诉讼普通共同诉讼特征诉讼标的同种类本质是若干个独立的可分之诉法院认为可以合并⬆当事人同意合并关系各共同诉讼人之间行为独立，对其他共同诉讼人无效力必要共同诉讼特征诉讼标的同一本质是一个诉法院必须合并审理，合一判决关系一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其生效常考结合常考适格当事人，关键看共同诉讼人之间对争议的诉讼标的依据实体法有无共同或连带关系追索赡养费案件中，应当将所有赡养义务人作为共同被告遗产继承诉讼中，部分继承人起诉的，法院应通知其它继承人作为共同原告；不愿意参加又不明示放弃实体权利的，仍列为共同原告诉讼代表人概述一方或双方人数众多（≥10），选代表参诉（2-5）代表人诉讼行为对其所代表的当事人发生效力放弃、变更、承认诉讼请求⬆和解→须全体被代表人同意人数确定的代表人之诉可以必要共同诉讼，也可以普通共同诉讼选代表全体选or 部分选选不出必要：自己参诉普通：自己另诉人数不确定的代表人之诉必是普通共同诉讼选代表推举→法院提名→法院指定不同意法院指定的，自己另诉法院的裁判对已登记的全体生效，对未登记的预决效力区别不是告知另诉但是可以承认诉讼请求参与人第三人有独三参诉理由：认为原被告的权利主张侵犯了自己的权利，以原被告一起作为被告起诉有独三之诉和本诉是两个独立的诉撤回本诉，有独三之诉，继续进行诉讼地位：本诉的有独三，有独三之诉的原告本诉中原告不出庭，视为撤诉本诉中的原告为有独三之诉中的被告，不出庭，做缺席审判参诉方式：自己起诉，法院不能主动追加参诉时间：案件受理后，辩论终结前一审中未参诉的有独三，申请参加二审的，只能调解，调解不成发回重审无独三参诉理由：与案件处理结果有法律上的利害关系诉讼方式：无独三申请or 法院依职权追加诉讼权利无诉讼请求权即无享有的权利：管辖权异议，放弃、变更诉讼请求或撤诉附条件享有的权利判决其承担民事责任的无独三有权上诉调解需其承担义务的要经其同意，应当送达调解书，可在签收前反悔，反悔的法院应及时判决撤销之诉第三人第三人撤销之诉条件本应作为第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼但发生效力的判决、裁定、调解书部分或全部内容错误损害其民事权益的自知道或应当知道其民事权益受损之日起6个月内向作出判决、裁定、调解书的法院起诉原告——第三人，被告——原诉的原告和被告本质是一个新的诉适用一审普通程序审理所作判决为一审判决（形成之诉），可上诉诉讼代理人法定代理人（弥补诉讼能力的不足）权限来源：法定，代理无诉讼行为能力的当事人权限范围：全权代理委托代理人（弥补法律知识及经验的不足）权限来源：当事人or 法代or 法定代表人的委托被代理人都得有诉讼行为能力权限范围：授权范围一般授权：程序性权利在委托授权书中仅写“全权代理”，而无具体授权的，视为一般授权特别授权：承认放弃、变更诉讼请求、和解、反诉、上诉资格可当律师、基层法律服务工作者当事人近亲属or 工作人员当事人所在社区单位有关社区团体推荐的公民不可当无/限民及其他出庭委托代理的法律效果法律规定范围内，代理人诉讼行为对被代理人发生效力一般有了委托代理人，当事人本人可不亲自出庭离婚案件，不管委托还是法定代理人，除非本人不能表达意思，仍应出庭；确因特殊原因无法出庭，须向法院提交书面意见判断有独三vs 共同原告（三步走）1、找出原告、被告2、明确原、被告之间的法律关系（诉讼标的）3、待判断主体与被告之间是否存在与本案诉讼 标的相同或相类似的法律关系 存在相同法律关系——必要共同诉讼的共同原告 存在类似法律关系——普通共同诉讼的共同原告 不存在相同或相类似的法律关系——有独三判断无独三vs 共同被告1、找出原告、被告2、明确原、被告之间的法律关系（诉讼标的）3、待判断主体与被告之间是否存在与本案诉讼 标的相同或相类似的法律关系 存在相同法律关系——必要共同诉讼的共同原告 不存在相同或相类似的法律关系——无独三vs 当事人诉讼地位不同裁判针对的对象是当事人而不是法定代理人诉讼中发生的事件效果不同诉讼行为效力相同1、在诉讼过程中2、一方当事人陈述的于己不利的事实或者对于己不利的事实明确表示承认的欺诈、胁迫、恶意串通、口头遗嘱、的证明需要提供证据将其主张的事实证明到相应标准、先确认哪些事实需要证明（证明对象）、对于证明对象谁承担证明责任、承担证明责任的人提供的证据是本证，需讨论证明标准，反之无需证据可能灭失或者日后难以取得、法院采取诉前保全措施后，当事人向其他有管辖权的法院起诉的、采取保全措施的法院应当根据当事人申请，将保全的证据及时移交受理案件的法院不起诉或不申请仲裁的，解除保全措施。