合同协议法的经济学分析

2019-2-27
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案例分析
• ——事实上的暗含条款：莫考克轮船搁浅案
• 有关事实上的暗含条款的最早案例是莫考克 轮船搁浅案（the Moorcock Case, 1889）。 在该案中，原告是一艘名叫莫考克的轮船的 主人，被告是一位在泰晤士河拥有码头等设 施的老板。双方达成协议，轮船将停靠在被 告的码头上装卸货物，原告向被告支付使用 起重机和码头上其他设施的租金。但是，当 轮船停泊在码头时正赶上退潮，于是轮船被 搁浅，船底触到河床的石头，造成轮船被破 坏。因此，原告将被告推上法庭要求索赔。
合同中“加入”一些条款来填补缺口，并且当作双方对这些条款 已达成协议来处理。 • 一个有效违约条款将使双方盈余最大化，而一个无效违约条款将 减少双方的盈余。
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• 2、通过提供暗含条款来填补合同缺口
• 一类是事实上的暗含条款；另一类是习惯上的暗含条款。
• 前者是指合同中未明确规定，但根据当事人的意图必须包括在内的条 款。后者是指如果某一行业的习惯被法律确定，即使合同中没有明确 列出，也会在适当的条件下作为暗含条款而对当事人产生约束力。
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三、合同的无效和调整
• （一）非理性人 • 稳定有序的偏好、主体理性 • 主体方面：缺乏相应的理性判断能力 • 例如，未成年人和精神病患者没有民事行为能力，所以法律通常
会判定他们所签订的合同无效。
• 由于无资格导致的合同无效风险谁来承担？ • 最有能力和效率的人承担
格和数量（提高价格和减少产量）以及合同条款，其结果是损害消费 者的福利和降低资源配置的效率。 • ②除此之外，垄断由于可通过高定价而获得垄断利润，因此又抑制了 企业家的创新动机。
• 在垄断基础上的合同是不公平的和缺乏效率的，它也就通常 成为法律调整的对象
• 垄断的常用工具：标准化合同
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• 一、效率违约问题 • 法律经济学认为，在某些情况下，违约可能是比履行合同更有效的—
—法律经济学的得意之笔 • 条件：某种情况的发生使得原来的成本、收益格局发生了变化，履
行合同不再是一个帕累托改进。 • 可能使得不履行比履行更有利可图；可能使得履行比不履行损失更
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（二）合同法的功能（目的）
• 传统的合同法理论认为，合同法的功能是确保交易的安全，目标 是公正。
• 法经济学有关合同的经济理论认为，合同的强制履行能够明显地 改善双方的福利状况，具有帕累托改进效率的性质。
• 人们建立合同法目的在于“通过强制履行承诺帮助人们实现他们 的私人目标”，目标是节省交易成本、促进有效率的交易、增进 社会福利。
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• 失误
双方面失误和单方面失误
• 双方面的失误产生于当交易的双方当事人没有“合意”之时，即 双方都误解了对方的承诺。
• 单方面的失误产生在只有一方当事人误解
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生锈的汽车
• 一邻居将一辆旧车以1000美元转卖给另一邻居。买主将钱付给 了卖主，卖主也将车钥匙给了买主。但她发现，这把车钥匙是开 后院那辆生锈的切夫罗利牌汽车，而不是开车道里那辆光亮的卡 笛莱牌汽车。卖主也同样惊奇地得知买主想要的是卡笛牌汽车。 买主请求法庭让卖主移交的卡笛莱牌汽车。
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• （二）偏好的非正确表达
• 偏好的表达、信息的充分 • 1、欺诈 • 隐藏了信息并误导他人做出错误决定 • 存在信息隐藏可能并不是一个帕累托改进 • 引导当事人双方公布与合同相关的信息
• 法经济学把欺诈看作是因信息不对称而产生的问题，并划分了 • 第三类信息——危害性事实。 • 危害性事实是指如果不透露就将引起对某人的财产或人身伤害 • 的信息。
第六章 合同法的经济学分 析
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一、合同与合同法
• （一）什么是合同（契约）
• 我国《合同法》第2条： 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、
变更、终止民事权利义务关系的协议。
大陆法学者基本认为，合同是一种合意或协议。
英美法学者大都认为合同是一种允诺。
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• G回答说，只有T同意支付家产的2/3或10万美元甚 至更多一些给他，他才肯帮助T。T答应了，但在返回 塔科逊之后，T拒绝履约，于是G提出诉讼要求T履行 这个合约。
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• 4、显失公平 • 垄断势力、紧迫、无知等情况导致的合作剩余被剥夺
• 垄断 • ①在垄断或寡头市场上，卖方可能利用他的优势地位来控制交易的价
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• 2、不完备合同 • （1）有限理性。 • （2）偏好合作的倾向和节省交易成本。 • 留下缺口，以节省交易成本，促成合作。
• 法律提供很多规则和条款以弥补合同之不完备 （合同缺口）
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• A学校和B建筑公司签订了一份建房合同。合同明确规定了房屋 结构、建筑材料、周围环境以及支付价款与房屋竣工日期等内容。
大 • 比如：违约方履约需要支付成本30，而对方的收益和自己的收益总
额小于30（比如20）。或者，履行的机会成本很高，以至于完全可 以弥补履行的收益（20）
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四、合同的履行和救济
• 按照合同约定履行合同。违约是否会有效率？ • 引例：老张有一套房子，老李愿意出价30万元购买，老
张自己觉得25万元便愿意卖掉，双方以27万元价格成交， 并约定违约金3万元。但在房子变更登记之前，又一位买 主钱先生出现，他是老张儿子的朋友，觉得27万元的价 格太亏了，表示自己愿意以35万元的价格购买，老张很 高兴，双方谈妥以33万元价格成交。 • 后老李起诉，要求老张转移所有权。老张表示愿意支付 违约金。作为法院，应该支持履行合同还是违约？
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二、合同的形式
• 完备合同与不完备合同 1、完备合同： 含义：
• 第一，完备合同具有完整性。 • 第二，完备合同具有有效性。
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• 条件：
一是合同的订立者必须具备个人的理性（在一定 的约束条件下追求个人的最大化目标）；
二是签订合同的环境必须是一个类似完全竞争的 环境。 没有不利的第三方效应（外部性）、充分信息、 不存在垄断、交易成本为零
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奥夫德诉施莱迈耶案
• 奥夫德从施莱迈耶手中购得一幢房屋。不久，奥夫德发现该房屋 白蚁成灾。有证据表明施莱迈耶知道白蚁之害，但他在出售房屋 时故意隐瞒了这一事实。施莱迈耶对蚁害一事并没有说谎。他从 未被问及此事。
• 你认为法院会如何进行判决呢？
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• 3、乘人之危 • 如何分担这种风险以及刺激他人愿意提供帮助？
• 案例 • 音乐家T在一次娱乐性的旅行中穿越沙漠，途中他突 然撞到了沙地上一块耸立的石头。T的汽车抛锚，脚 踝骨折。当时他没有无线电设备，而且水也所剩无几， 如果不及时得救他将被困死。
• 第二天，大学地质学家G在考察完沙漠岩石结构后正 要返回塔科逊，意外地经过出事地点并驱车前去查看。 T向G述说了自己的处境，并请求他把自己送回60英 里外的塔科逊。
• 但还是会出现一些意外的事件，如原材料进口国发生战争导致钢 材的价格上涨，提供木制地板的供应商罢工延误了工期，一次重 大的工伤事故可能会使建筑公司破产等等。
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法律如何填补缺口
• 1、通过提供有效违约条款使商议合同的交易成本最小化。 • 因为在合同中留下缺口通常会引起争端，所以，法庭需要通过在
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• 2、胁迫 • 强制他人的交易
• 执行的威胁直接造成资源的破坏；没有执行的威胁也会因受害者为 防范进行大量投资而造成资源的浪费。
• 胁迫交易不是帕累托改进，而是一种利益的强占 。同时也剥夺了他 人自由表达自己偏好的机会。
• (1)法律允许的威胁,如退出交易的威胁
• (2)被禁止的威胁,如进行精神或肉体的伤害的威胁