2019法考共同犯罪必背考点帮助犯的正犯化

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2019法考必备考点：【共同犯罪】教唆犯、帮助犯与间接正犯

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⼀、教唆犯、帮助犯与间接正犯：不是对⽴关系⽽是包容关系
1.利⽤⾏为本⾝是否具备构成要件
利⽤⾏为具备构成要件的定型时，成⽴间接正犯。

被利⽤者的⾏为是实⾏⾏为，利⽤⾏为不具备构成要件的定型时，成⽴教唆犯。

(1)如果正犯具有故意，引起者成⽴教唆犯。

(2)如果正犯没有故意，引起者具有间接正犯故意的，成⽴间接正犯。

(3)正犯没有故意时，引起者不具有间接正犯故意的，仅仅成⽴教唆犯。

2.⾝份犯要区分教唆犯和间接正犯，要同时考虑⾝份和故意两项。

(1)直接⾏为者具有特殊⾝份+犯罪故意，引起者仅成⽴教唆犯。

(2)直接⾏为者具有特殊⾝份+但没有故意，具有⾝份的引起者成⽴间接正犯。

(3)直接⾏为者具有特殊⾝份+但没有故意，没有⾝份的引起者仅成⽴教唆犯。

(4)直接⾏为者不具有特殊⾝份+不管有⽆故意，具有⾝份的引起者成⽴间接正犯。

2019法考必备考点：【共同犯罪】共同犯罪与犯罪构成的关系

2019法考必备考点：【共同犯罪】共同犯罪与犯罪构成的关系一、共同犯罪与犯罪构成的关系1.共同犯罪中的“共同”有三项指标：客观行为是否相同;主观故意是否相同;触犯罪名是否相同?理论上存在三种观点：(1)完全犯罪共同说(要求三项指标完全相同)：二人以上只能就完全相同的犯罪成立共同犯罪，此学说已被淘汰。

(2)部分犯罪共同说(只有两项相同既可，客观行为部分相同+故意内容部分相同)：二人以上虽然共同实施了不同的犯罪，但当这些不同的犯罪之间具有重合的性质时，则在重合的限度内成立共犯。

在成立共犯的前提下存在分别定罪的可能性。

(部分实行、全部责任)(3)行为共同说(事实共同说：两项相同既可，客观行为部分相同+有意思联络即可，无论故意过失)：共同犯罪是数人共同实施了违法的构成要件该当的行为，不要求实施特定的犯罪，只要具有意思联络就行，不需要共同实现犯罪的意思联络。

(部分实行、全部责任)法考中，按部分犯罪共同说、行为共同说得出的结论正确，命题或论断就正确。

2.以下罪名之间认为具有重合部分(1)法条竞合：如盗窃、抢夺武器装备、军事物资罪与盗窃罪、抢夺罪是子法条和母法条关系，就可以出现部分犯罪共同的情况。

(2)高度罪名与低度罪名之间重合于低度罪名。

法益相同，但实行行为的程度、方式有别。

如故意伤害罪与故意杀人罪(故意杀人是程度更高的伤害)二罪重合于故意伤害罪，盗窃罪与抢劫罪(抢劫是程度更高的盗窃)二罪重合于盗窃罪;强奸罪与强制猥亵罪(强奸是最严重的强制猥亵)二罪重合于强制猥亵罪。

(3)整体法与部分法重合于部分法，一般法与特别法重合于一般法。

具有包容关系，在被包容的范围内成立共犯。

例如绑架罪与非法拘禁罪二罪重合于非法拘禁罪，非法获取国家秘密罪与为境外窃取、刺探、收买国家秘密罪二罪重合于非法获取国家秘密罪。

(4)转化犯(本质是想象竞合)，部分人实施了转化行为的，就转化前的犯罪成立共同犯罪，转化后结果如果具有通常性，则两人都需要负责，只是罪名不同。

浅析我国刑法中的帮助犯的正犯化问题【论文】

浅析我国刑法中的帮助犯的正犯化问题摘要：《刑法修正案（九）》的颁布引起了我国刑法理论关于新法的探讨。

新法具有法益保护前置化，犯罪处罚扩大化以及程度的严厉化之特点。

对于帮助犯的正犯化问题，新法也予以了修改。

帮助犯的正犯化规定是我国刑法在认识司法实践和刑法理论的基础上进行的一种规定，其有助于司法实践中犯罪的认定；帮助犯与正犯并非不可共存的关系，两者仅仅具备形式上的区别，如果均直接侵害了法益，其实实质上已经达到了正犯的程度；而共犯理论也仅仅解决的是违法行为分配之问题；将帮助犯提升为正犯行为，应当是合情合理，符合我国司法实践的要求。

关键词：帮助犯；正犯；违法行为；法益保护；一、绪论《刑法修正案（九）》的修改，应当说是我国刑法史上一个重要的里程碑。

其修改了大部分亟待解决的问题。

本文正是站在如此立法背景之下，对我国关于帮助犯的正犯化问题做一个系统的思考。

所谓帮助犯的正犯化，一般是指刑法将某些本应当属于共犯中的帮助犯行为直接独立规定为正犯行为，并且对其设置了独立的法定刑，而脱离于正犯行为。

关于帮助犯的正犯化，理论上存在三种分类，分别为帮助犯的绝对正犯化、帮助犯的相对正犯化与帮助犯的量刑规则三种情形[1]。

所谓帮助犯的绝对正犯化，又可称为是典型的帮助犯的正犯化，主要是指帮助犯已经被刑法独立规定为正犯，与其他正犯不存在任何区别。

帮助犯的相对正犯化，其被独立于正犯化的程度如何还有赖于其本身的规定。

也就是说帮助犯既可能被正犯化也可能未被正犯化。

帮助犯的量刑规则，是指帮助犯本身并没有被提升为正犯，只是其具有独立的法定刑，不再适用刑法总则关于帮助犯的相关规定。

二、刑法中帮助犯正犯化的相关规定及理论前提（一）刑法中帮助犯正犯化之规定帮助犯的正犯化规定不是《刑法修正案（九）》之后才出现的，在1997年刑法颁布之时，我国《刑法》中便规定了帮助犯的正犯化问题。

例如1997年《刑法》第107条规定的资助危害国家安全犯罪活动罪（本条罪名经过《刑法修正案（八）》修改，原条文将本罪的资助对象限定为“境内组织或者个人”，《刑法修正案（八）》废除了这一限制。

2019法考必备考点：不作为的共犯

2019法考必备考点：不作为的共犯
2019 法考必备考点：不作为的共犯
一、不作为的共犯
这是共同犯法内行为方式上的特别形式。

1.共同主犯：不作为的推行犯 +不作为的推行犯 ; 作为的推行犯 + 不作为的推行犯。

2.共犯与主犯
作为的关怀犯 ( 共犯 )+ 不作为的推行犯 ( 主犯 ) ：建立对不作为的共犯，以主犯拥有作为义务为前提。

依照限制附属性说，只有当主犯的不作为属于切合组成要件的违纪行为时，挑拨者与关怀者才能对不作为犯建立共犯 ; 而不拥有作为义务的人，只好建立不作为犯的挑拨犯或许关怀犯。

不作为的关怀犯 ( 共犯 )+ 作为的推行犯 ( 主犯 ) ：不作为犯与作为犯能够建立共同主犯，但不作为行为不可以成为挑拨犯，能够建立关怀犯。

不作为行为是建立关怀犯仍是建立主犯，取决于执行作为义务对防备结果所起的作用：若是执行作为义务就的确能够防止结果发生的
不执行义务的，保证人建立不作为的共同主犯 ; 若是只是使主犯的行为更加简单的，则建立关怀犯。

作为的挑拨犯 ( 共犯 )+ 不作为的推行犯 ( 主犯 ) 。

很难建立不作为的挑拨犯+作为的推行犯( 主犯) ，由于不作为的方式很难挑拨惹起别人犯法。

3.共罪犯的作为义务
先前行为以致受害人不知不可以不敢抗争时，其法好处于紧急危
险之中，因此产生了爱惜其法益不受别人入侵的作为救援义务。

能阻
挡而不阻挡的就应付行为和结果肩负主犯责任。

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刑法2019年法考主观题冲刺讲义

刑法2019年法考主观题冲刺讲义方鹏刑法2019年法考主观题冲刺讲义第一部分、核心考点及区分标准一、总论考点（一）共同犯罪1、共同正犯：共同行为导致的结果，客观上承担连带责任2、共犯（以及共犯从属性）：客观帮忙、教唆正犯行为+本人主观故意=共犯罪名3、承继的共同犯罪：行为终了前加入，可构成共同犯罪4、片面共犯行为：片面帮助成立帮忙犯；片面正犯、教唆有不同观点5、共同犯罪与犯罪形态：各自主观停顿原因+正犯客观停顿阶段=犯罪形态6、共犯关系的脱离：切断因果关系，才成立中止7、共同犯罪与身份：各自利用各自身份，以主犯（职权作用大者）罪名定罪（二）认识错误1、对象错误与打击错误区分：主观有无认错客观对象？2、具体认识错误与抽象认识错误的区分：客观事实是否超出主观罪名故意？3、因果关系错误分三类（具体流程偏离、结果提前实现、事前故意）；通说观点均既遂；少数观点“客观行为+行为时罪过”搭配。

4、共同犯罪人的认识错误：认识错误类别各自主观认定；罪名=正犯行为+各自故意。

5、法定符合说与具体符合说（三）因果关系1、判断因果关系的方法：先判断条件关系，后判断相当性（责任大小）。

2、特殊体质：不中断因果关系。

3、两个条件：依附关系，不中断因果关系；独立关系，作用大的条件，有因果关系。

4、重叠因果：两个行为均与结果具有条件关系，且作用均较大，均有因果关系。

5、共同正犯：对共同行为导致的结果，二人均负责。

6、同时犯：不能查明哪个行为导致结果，依照“存疑有利被告人”的证据规则，不能认定具有因果关系。

（四）正当防卫1、防卫起因是不法（侵害），客观不法均可卫，包括过失、“黑吃罪”。

2、时间条件“正进行”，危险之虞可反击。

可以预先设装置。

3、限度条件“必需说”，制止侵害所必需。

4、特殊防卫：严重人身暴力犯，打死打伤无所谓。

5、偶然防卫：客观上合法行为（通说合法。

少数：不法未遂；不法既遂）+主观上犯罪故意。

二、分则罪名（一）抢劫罪1、行为与责任同时性。

2019法考必备考点：【犯罪形态】各犯罪形态的联系

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⼀、各犯罪形态的联系
犯罪形态是终局性的结束，不是暂时性的停顿。

就同⼀犯罪⽽⾔，如果出现了⼀种犯罪形态，就不可能再出现其他犯罪形态。

就同⼀起犯罪⽽⾔，不可能并存两个犯罪形态。

犯罪形态之间是排斥关系⽽⾮并存关系。

终局性形态的成⽴条件：客观上犯罪⾏为彻底结束;主观上，犯意彻底消除。

终局性结束是四个犯罪形态的共同特征。

在判断具体犯罪形态时，应先判断哪个时刻出现终局性形态，然后再判断具体是哪个犯罪形态。

⼀旦确定了是某个犯罪形态，就排斥了其他犯罪形态的成⽴。

1.既遂排斥中⽌：犯罪既遂后，不要把事后悔过⾏为或返还⾏为当成中⽌⾏为。

2.既遂排斥未遂：犯罪既遂后，财物⼜被被害⼈夺回的，不再成⽴未遂。

3.中⽌排斥未遂：第⼀个时间节点呈现终局性形态，构成中⽌;第⼀个时间节点未呈现终局性形态，构成未遂。

4.未遂排斥中⽌：第⼀个时间节点呈现终局性形态，构成未遂;第⼀个时间节点未呈现终局性形态，构成中⽌。

2019法考必背考点[共同犯罪]共犯关系的脱离

2019法考必背考点:[共同犯罪]共犯关系的脱离一、共同犯罪与犯罪形态(一)成立中止的条件：共犯关系的脱离如果有人想中止，只有脱离共犯关系，才有可能成立犯罪中止。

脱离条件：总体来讲就是不但自己自动停止，还要消除自己的行为对共同犯罪所产生的物理上、心理上的因果性(原因力)。

1.预备阶段：着手前的脱离教唆犯：教唆者引起了他人犯意后，只有消除了教唆行为的心理因果性，即教唆者使被教唆者放弃犯意，才能承认教唆犯的脱离。

如果被教唆者放弃犯意后，之后被教唆者自己再起犯意实行犯罪的，教唆者不对正犯的行为结果承担刑事责任。

如果积极努力采取有效阻止措施(如报警、告知被害人)，但很意外的原因未能有效阻止，也可以成立中止。

帮助犯：帮助行为只有消除了物理的因果性与心理的因果性，才能承认帮助犯的脱离。

即消除自己的帮助作用，如明确告知对方自己退出的意思，让对方意识到他自己在单打独斗，离开现场或索回自己的帮助工具，在此不要求有效阻止。

共同正犯：如果有人欲成立中止，需要消除自己的预备行为对其他实行者所产生的物理上、心理上的作用。

消除心理上的作用：就是明确告知其他人，让其意识到自己已退出;如果是主谋欲中止，需要打消其他人的犯意，也即有效阻止其他人犯罪。

消除物理上的作用：如果自己的预备行为为共同犯罪提供了物理性作用(如准备了工具、制造了条件)，则应当消除这些物理性作用。

2.实行阶段：着手后的脱离如果行为人在正犯着手后、结果发生前脱离，则仅在未遂的限度内承担共犯的责任。

如果是自动脱离，则成立中止犯。

对于教唆犯、帮助犯，欲成立中止，条件与预备阶段的中止条件相同。

对于共同正犯，由于已经进入实行阶段，共同正犯欲成立中止，须有效阻止其他正犯犯罪。

如果有一人既遂，大家都既遂。

3.只有当所有共犯人自动消除了自己的行为与结果之间的因果性，才能成立中止。

部分中止：部分共同犯罪人自动停止犯罪，并阻止其他共同犯罪人实行犯罪得逞或防止结果发生时，这部分共同犯罪人就是中止犯。

2019法考必备考点：【共同犯罪】教唆行为

2019法考必备考点：【共同犯罪】教唆行为
一、教唆行为
1.被教唆行为(实行行为)的客观阶层性
教唆行为与被教唆行为(实行行为)的这种引起关系属于客观(违法)阶层内的关系，并不要求延伸到主观阶层。

教唆方式、方法不限，但不作为方式不能构成教唆行为。

如果威胁、强迫导致被教唆者完全丧失意志自由的，成立间接正犯。

教唆行为不要求作出具体的细节指示，但必须教唆有特定的犯罪行为。

2.被教唆行为(实行行为)的法益侵害性
教唆者教唆他人实施的行为，应当是具有法益侵害性的行为。

如果教唆他人实施没有任何法益侵害的危险性的行为，则不构成教唆犯。

理论上称之为未遂的教唆。

未遂的教唆是否成立犯罪?有肯定说和否定说(主流观点)
教唆者所唆使的行为是不能犯：不问教唆者故意内容均不成立犯罪。

教唆者所唆使的行为是可能导致结果发生的未遂犯：需要具体判断教唆故意。

如果肯定教唆者并不希望或放任危害结果发生则无罪;如果被教唆者按照内容实施仍然有导致结果发生的危险性，教唆者依然成立教唆犯。

司法考试刑事诉讼法复习讲义大全共同犯罪(5)

司法考试刑事诉讼法复习讲义大全——共同犯罪（5）（五）教唆与共谋的区别***。

要点是：（1）在教唆的场合，被教唆人通常原本没有犯罪的意图，其犯罪的意图是由教唆者引起的；而在共谋的场合，共谋人通常原本都有犯罪的意图，或者在相互影响之下、经过商量之下共同形成犯罪的意图，不存在谁教唆谁的问题。

（2）在成立教唆犯的场合，教唆者本人不参与犯罪的实行。

在共谋的场合，共谋者可能打算或者实际参与犯罪的实行。

对教唆犯、共谋者均按其在共同犯罪中的地位和作用处罚。

对教唆犯，一般按主犯处罚；对于共谋者，一般根据其在犯罪中的作用处罚，不一定按主犯处罚。

同时，对教唆犯适用法律关于教唆犯的规定，对共谋者，则不适用，只适用共犯的一般规定追究刑事责任。

（六）教唆犯与帮助犯的区别**。

要点是，他人是否具有犯罪的意图，使原本没有犯罪意图的人产生犯罪意图，是教唆犯。

而帮助犯一般是以物质帮助的方式给实行犯提供援助。

对于精神鼓励，即对于原本有犯罪意图的人通过精神鼓励进一步坚定、加强其犯罪决心的，是认定为教唆犯还是帮助犯，存在分歧。

我国的司法实践一般把情况认定为教唆犯。

目前还是尊重司法实践的做法吧。

而在国外的理论中，认为帮助行为包括物质帮助与精神帮助，对情形认为是精神帮助，成立帮助犯而不是教唆犯。

教唆犯只能是使本无犯意的人产生犯意。

对于原本就有犯意的人，不存在教唆的问题。

国外的这种理论是很有道理的。

或许什么时候会影响到中国，成为通说。

因此，将来遇到这种观点也不要感到奇怪。

认定为教唆犯还是帮助犯，其责任是大不一样的。

教唆犯一般为主犯，而帮助犯一般为从犯，甚至可以说共同犯罪中的帮助犯只能认为是从犯。

（七）主犯和从犯的区别。

在处理共犯案件时，区分主犯、从犯往往是必要的工作，因为这涉及共犯的责任问题。

而共犯的复杂性也就是在于共犯人如何分担责任。

主犯、从犯的区别主要取决于“作用”的大小。

如何判断作用的大小见？主要看这么几点：（1）从起因上看，谁是犯意的引起者；（2）从犯罪的实行过程看，谁是犯罪的主导、支配者；（3）从后果看，谁是后果的主要造成者；（4）从利益看，谁是犯罪的最大受益者。

【司考】考点共同犯罪之特殊类型及处罚原则(星考点)

基本概念1.承继共犯：先行为人已实施一部分正犯行为，后行为人以共同犯罪的意思参与正犯行为或提供帮助行为，并对正犯结果起到了重要作用或促进正犯结果的作用的情形。

2.片面共犯:是指参与同一犯罪的人中，一方认识到自己是在和他人共同犯罪，而另一方却没有认识到有他人和自己共同犯罪。

片面共犯分为三种：（1）片面的实行犯。

（2）片面的教唆犯。

（3）片面的帮助犯。

片面的共犯是片面的，知情者成立共同犯罪（片面共犯），不知情者系单独犯罪。

3.片面的实行犯（片面的共同正犯）：指实行的一方没有认识到另一方的实行行为。

即甲暗中和乙共同实行犯罪，而乙实行犯罪时对此并不知情。

4.片面的教唆犯：指被教唆者没有意识到自己被教唆的情形。

即甲暗中教唆乙犯罪，而乙没有认识到被教唆。

5.片面的帮助犯：指实行的一方没有意识到另一方的帮助行为。

即甲暗中帮助乙实行犯罪，而乙对此并不知情。

6.同一共犯形式内的错误：包括共同正犯的认识错误、间接正犯的认识错误、教唆犯的认识错误、帮助犯的认识错误。

7.间接正犯的认识错误：指间接正犯所认识的事实与被利用者所实现的构成要件事实不一致。

8.教唆犯的认识错误：指教唆犯所认识的事实与正犯所实现的构成要件事实不一致。

9.共犯过剩：指正犯的行为与结果超出了共同正犯、教唆犯、帮助犯的故意内容的情形。

因为只有正犯（实行犯）才可能超出，所以又称为实行过剩。

10.共犯关系的脱离：指行为人同时消除自己的共犯行为与结果之间的物理的因果性和心理的因果性，但不要求具有自动性。

11.从犯：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的人。

重点考点详解一、承继共犯（一）承继共犯的概念承继的共同犯罪，是指甲已实施了部分犯罪行为，乙中途参与进来，或者共同实行，或者进行帮助。

共同实行的就是承继的共同正犯，进行帮助的就是承继的帮助犯，不存在承继的教唆犯。

可见承继的共同犯罪就是共同犯罪在参与时间上的特殊形式。

1.承继共犯属于事前无通谋的共犯，分为承继的共同正犯与承继的帮助犯。

帮助行为正犯化的类型研究与入罪化思路

帮助行为正犯化的类型研究与入罪化思路一、本文概述随着社会的快速发展和法治建设的深入推进，刑法作为维护社会秩序、保障公民权益的重要工具，其适用边界和解释逻辑日益受到关注。

在刑法体系中，帮助行为正犯化是一个颇具争议的话题，它涉及到刑法理论中的共犯与正犯、实行行为与帮助行为等核心概念的界定。

本文旨在探讨帮助行为正犯化的类型研究，并在此基础上分析其入罪化思路，以期为刑法理论的发展和实践应用提供参考。

具体而言，本文将首先梳理帮助行为正犯化的相关理论基础，明确其概念内涵和特征。

接着，通过对典型案例的分析，归纳出帮助行为正犯化的主要类型，如提供工具型、提供信息型、提供心理支持型等。

在此基础上，本文将进一步探讨帮助行为正犯化的入罪化思路，包括其必要性、可行性和具体路径。

通过这一研究，本文旨在揭示帮助行为正犯化在刑法实践中的应用价值和意义，以期为完善我国刑法体系、提高司法公正性提供有益借鉴。

二、帮助行为正犯化的理论基础帮助行为正犯化，即在特定情况下，将原本仅作为犯罪帮助的行为提升为正犯行为，承担与正犯相同的刑事责任。

这一理论基础的构建，主要源于对传统共犯理论的反思与扩展，以及对复杂多变的犯罪形态的适应。

帮助行为正犯化体现了刑法对犯罪行为的全面打击。

在传统的共犯理论中，帮助犯因其对正犯行为的辅助性质，其刑事责任往往轻于正犯。

然而，在现实中，某些帮助行为对犯罪结果的发生起到了决定性的作用，其社会危害性不亚于正犯。

因此，将这类帮助行为提升为正犯行为，有助于全面评价犯罪的社会危害性，实现刑法的公正与公平。

帮助行为正犯化是对传统共犯理论的创新与发展。

传统共犯理论以正犯为核心，将帮助犯视为从属于正犯的存在。

然而，随着犯罪形态的不断演变，越来越多的帮助行为呈现出独立性和主动性，不再仅仅是从属于正犯的行为。

因此，将这类帮助行为正犯化，有助于突破传统共犯理论的束缚，更准确地评价犯罪行为的性质和责任。

帮助行为正犯化符合刑法预防犯罪的目的。

2019法考必备考点：共犯过剩

2019法考必备考点：共犯剩余
2019 法考必备考点：共犯剩余
一、共犯剩余
问题：未高出者对高出者的高出部分能否要肩负责任?
1.判断标准
客观条件：共同部分与高出部分有无物理或心理上相当的 ( 种类化的 ) 因果关系。

主观条件：未高出者对超出部分有无过错。

2.不具备客观条件的情况
共同部分与高出部分没有物理或心理上的种类化的因果关系，所以未高出者对高出部分不负责。

3.具备客观条件的情况
共同部分与高出部分拥有物理或心理上的种类化的因果关系，而后需要进一步考察未高出者对高出部分的主观心态。

(1)成心：未高出者对高出部分有认识，而且希望或许听任。

意
味着推行者的行为没有高出共同犯法的范围，就不存有剩余问题。

(2)过错：未高出者对高出部分有过错。

对此未高出者对高出部分就要负责任，但不会负成心犯法的责任，由于对高出部分没有成心。

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2019法考必备考点：片面共犯

【导语】我们都是有梦想却不知道怎么努⼒付出的纠结体，是⼀个需要别⼈帮忙规划⼈⽣的幼稚派。

为您提供了“2019法考必备考点：⽚⾯共犯”，欢迎阅读参考！更多相关讯息请关注！⼀、⽚⾯共犯指甲⼄参与同⼀犯罪，甲认识到⾃⼰和⼄在共同犯罪，⽽⼄没有认识到⾃⼰和甲在共同犯罪，这是是共同犯罪在意思联络上的特殊形式。

1.⽚⾯共犯的理解⽚⾯共犯应认定为共同犯罪(主流观点)，⽚⾯的实⾏犯、⽚⾯的教唆犯、⽚⾯的帮助犯三种类型均成⽴共犯。

理由在于⽚⾯的共犯⼈对最终结果的发⽣具有物理或⼼理的原因⼒。

但应注意⽚⾯的共犯成⽴共犯，共犯只针对知情的⼀⽅⽽⾔，不知情的⼀⽅正常定罪处罚即可。

在能够认定间接正犯时，不再认定⽚⾯共犯。

(1)⽚⾯的共同正犯：这是指甲暗中和⼄共同实⾏犯罪，⽽⼄实⾏犯罪时对此并不知情。

处理观点展⽰：肯定说认为，⽚⾯实⾏者构成⽚⾯实⾏犯(⽚⾯共同正犯)。

否定说认为，⽚⾯实⾏者不构成⽚⾯共同正犯。

(2)⽚⾯的帮助犯：甲暗中帮助⼄实⾏犯罪，⽽⼄对此并不知情。

处理结论：⽚⾯帮助者成⽴⽚⾯帮助犯。

从甲的⾓度⽽⾔，甲构成故意杀⼈罪的⽚⾯帮助犯(既遂)。

不过，从⼄的⾓度⽽⾔，⼄⾃⼰构成单独的故意杀⼈罪既遂。

即这⾥的共同犯罪不是相互构成，⽽是单向性构成。

(3)⽚⾯的教唆犯：这是指甲暗中教唆⼄犯罪，⽽⼄没有认识到被教唆。

处理观点展⽰：肯定说认为，⽚⾯教唆者构成⽚⾯教唆犯;否定说认为，⽚⾯教唆者不构成⽚⾯教唆犯。

2.⽚⾯共犯的处理原则⽚⾯共犯仅对知情的⼀⽅适⽤共犯的处罚原则，对不知情的⼀⽅不适⽤共犯的处罚原则。

如果不承认⽚⾯共犯，则根据案件事实分别定罪处罚。

司法考试刑法复习大全——共同犯罪

第六章共同犯罪「内容指导」（⼀）重点：1.共同犯罪的认定，尤其是不认为共同犯罪的⼏种情况；2.主犯的种类和责任；3.从犯的种类和责任；4.胁从犯的种类和责任；5.教唆犯的责任；6.共同犯罪与犯罪形态，尤其是部分共犯的中⽌问题。

（⼆）难点：1.共同作案但故意的内容（或性质）不同的不成⽴共犯；2.间接正犯；3.教唆犯的责任；4.教唆犯的独⽴性与从属性；5.必要的共犯与任意的共犯；6.教唆犯的罪名；7.分则具有教唆性质的犯罪不适⽤教唆犯规定；8.共谋。

第⼀节共同犯罪的概述共同犯罪是指⼆⼈以上共同故意犯罪。

相对于单个⼈犯罪，共同犯罪是⼀种在主体数量上特殊的犯罪形态。

（1）共同犯罪被认为是⼀个⽐单个⼈犯罪更为危险、更为严重的犯罪形式。

因为在客观上，犯罪⼈数量的增加，使犯罪能量更⼤，能够实施某些单个⼈不可能实施的犯罪，特别是⼀些危害国家安全的犯罪；也能够在犯罪中造成更⼤的危害。

在主观上，共同犯罪⼈之间存在相互激励、坚定犯罪意志的作⽤，往往能够使犯罪意志薄弱的⼈坚定犯意，甚⾄使共同犯罪⼈犯下单个⼈不敢犯的罪恶。

（2）共同犯罪的责任更加复杂。

在单个⼈犯罪的场合，“⼀⼈做事⼀⼈当”，责任简单明了。

在共同犯罪的场合，涉及各共同犯罪⼈责任⼤⼩的区分与区别对待的问题，处理起来⽐单个⼈犯罪复杂。

第⼆节共同犯罪的成⽴条件未达到刑事责任年龄或者没有刑事责任能⼒的⼈，不能成为单独犯罪的主体，同样也不能成为共同犯罪的主体。

因此，具备主体资格的⼈同⼀个未达到刑事责任年龄、不具备主体资格的⼈“共同犯罪”的，不认为是共同犯罪，其刑事责任由具备主体资格的⼈承担。

⼀个具备主体资格的⼈唆使⼀个未达到刑事责任年龄的⼈犯罪的，也不认为是共同犯罪，其刑事责任由具备主体资格的⼈承担。

对情况，认为教唆者是在把他⼈当⼯具使⽤，属于间接实⾏犯。

单位犯罪，虽然可能有很多单位成员参与，但是此时是作为⼀个法律主体出现的，不认为是共同犯罪。

因此，对于⼀个单位犯罪主体有数个责任⼈承担单位犯罪刑事责任的，只需要根据个⼈的罪责承担刑事责任。

法考与司法考试之共同犯罪(下)——重点知识点

共同犯罪人的责任刑法将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯，这是分工分类法。

实行犯有可能是主犯，也可能是从犯或胁从犯，帮助犯不可能是主犯，但有可能是从犯或胁从犯，教唆犯有可能是主犯，也可能是从犯。

|「主犯」1.主犯是指在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，包括三种人：（1）集团犯罪的首要分子，犯罪集团是3人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。

有两种专门规定的犯罪集团：一是恐怖活动组织；二是黑社会性质组织。

（2）其他起主要作用的犯罪分子。

（3）聚众性犯罪的首要分子。

但聚众性犯罪的首要分子并非一定都是主犯。

如果刑法分则明确规定对某聚众性犯罪仅仅处罚首要分子而不处罚其他参加者时，如果首要分子只有一个，就不存在所谓的主犯问题。

主犯不等于首要分子，首要分子也不一定是主犯。

2.可能是实行犯、教唆犯，但不可能是帮助犯。

3.对于共同犯罪中的主犯，要坚持部分行为之整体责任。

作为主犯他的行为虽然只是共同犯罪的一部分，但是他承担的责任却是全部责任。

对于集团犯罪的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚。

但是如果集团犯罪的参与者实施了明显超出首要分子概括故意的行为，首要分子不应承担责任。

4.主犯的处罚：没有从重处罚，按照单独犯罪处罚。

（1）犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

（2）其他主犯：应当按照其所参与的或组织、指挥的全部罪行处罚。

「从犯」1.从犯指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子。

可以是实行犯、教唆犯、帮助犯。

2.从犯通常有两种：（1）起次要作用的实行犯；（2）本人没有实行行为，仅仅是提供帮助的帮助犯。

帮助犯一般是从犯，实行犯如果起的作用较小的，也可以是从犯。

3.从犯的刑事责任，是“应当从轻减轻或者免除处罚”。

从犯具有一定的独立性。

「胁从犯」1.胁从犯只能是被胁迫参加的。

可以是实行犯、教唆犯、帮助犯。

2.条件：被胁迫参加犯罪，而且在共同犯罪中起次要或者辅助作用的人。

3.开始被胁迫参加犯罪，着手实行后变得积极主动，不认定为胁从犯，转化为主犯。

2019法考必备考点：帮助犯的正犯化

2019法考必备考点：帮助犯的正犯化一、帮助犯的正犯化刑法分则条文对帮助犯设置独立法定刑时，并不一定都是帮助犯的正犯化，而是包括三种情形。

1.帮助犯的绝对正犯化：如107条资助危害国家安全犯罪活动罪、120条帮助恐怖活动罪。

在定罪条件上，扩大处罚范围：不需要遵守共犯从属性，也即被帮助的人即使不构成犯罪，帮助行为也构成犯罪，因为帮助行为自身已经是实行行为。

在量刑标准上，提升处罚程度：不需要适用总则第27条关于从犯(帮助犯)的处罚规定，而应适用分则这个条文的法定刑。

在共犯关系上，直接适用共犯原则：由于原帮助行为成为实行行为，那么教唆它的行为、帮助它的行为，就可以成立教唆犯、帮助犯。

2.帮助犯的相对正犯化：需要独立判断帮助行为是否值得科处刑罚。

在没有其他正犯的场合，这种帮助犯是否值得处罚，取决于帮助行为本身是否侵害法益及侵害的程度。

如第358条规定的协助组织卖淫罪。

为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

该条文中的有些情形将帮助行为正犯化，有些情形并没有将帮助行为正犯化。

3.未被正犯化的帮助犯：刑法分则为其规定了独立的法定刑量刑规则。

这些法条规定的行为依然是帮助行为，但不适用总则关于帮助犯(即从犯)的处罚规定。

如244条强迫劳动罪：以暴力、威胁或者限制人身自由的方法强迫他人劳动的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

明知他人实施前款行为，为其招募、运送人员或者有其他协助强迫他人劳动行为的，依照前款的规定处罚。

284条组织考试作弊罪：在法律规定的国家考试中，组织作弊的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

为他人实施前款犯罪提供作弊器材或者其他帮助的，依照前款的规定处罚。

287条帮助信息网络犯罪：利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的;发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的;为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。

A帮助行为“正犯化问题的探析

帮助行为“正犯化”是指将原本应作为帮助犯定罪处罚的帮助行为设置了和法定刑，有的与关联犯罪设置不同的罪名、法定刑，有的设置同样的罪名和法定刑。

帮助行为“正犯化”是立法的直接结果，独立成罪后，脱离了与关联犯罪的从属性，而具有了独立的惩罚性，既不需要有共同的犯罪行为，也不需要有共同的犯罪故意，只要有符合构成要件的帮助行为的实施即可构成犯罪，不管所帮助的实行行为是否实施或完成。

立法将帮助行为“正犯化”的原因每一项立法，都不是立法者一时冲动、心潮澎湃的产物，而是深思熟虑后的价值权衡。

立法者将帮助行为“正犯化”，主要基于以下两点考虑。

（一）量刑均衡的需要单纯将某些帮助行为作为共犯处罚可能出现罪刑失衡的两种极端，一是作为共犯处罚时会导致量刑过轻，二是作为共犯处罚会导致量刑过重。

1、作为共犯处罚会导致量刑过轻以提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪为例，其配置的法定刑与非法控制计算机信息系统罪的法定刑相同，比非法侵入计算机信息系统罪的法定刑还高。

立法者将提供计算机程序、工具的行为独立成罪后，设置了不低于关联犯罪的法定刑，突破了刑法总则对帮助犯（从犯）应当从轻、减轻处罚或者免除处罚的规定，体现了立法者严厉打击该帮助行为的旨意，因为计算机犯罪作为现代高科技犯罪，并不是每一个人都有能力实施的，实施计算机犯罪，必然要有精通计算机技术的人的参与（提供帮助），否则寸步难行。

所以提供计算机程序、工具的行为在计算机犯罪中起着关键作用，可以说提供者是“**祸首”，如果将其作为帮助犯处罚，则会判处相对较轻的刑罚，无法做到罪刑相适应，被胁迫参与的则另当别论。

笔者认为，通过立法打击犯罪，就要抓住该类型犯罪的关键行为进行打击处罚，就如同“打蛇打七寸”要抓住核心部位。

笔者一直在思考，如果将收买被拐卖的妇女儿童罪的法定刑设置的不低于拐卖妇女、儿童罪的法定刑，是不是会更好的制止该类犯罪的发生呢？没有买卖就没有伤害。

关键在买方，没有需，何谈供呢？2、作为共犯处罚会导致量刑过重以协助组织卖淫罪为例，其设置的法定刑远低于组织卖淫罪。

2019法考必备考点：【共同犯罪】教唆犯与心理的帮助犯

2019法考必备考点：【共同犯罪】教唆犯与
心理的帮助犯
一、教唆犯与心理的帮助犯（是否达到引起作用）
1.正犯已有实施意思，教唆犯使正犯实施意思加强的，可能成立心理上的帮助犯。

当正犯已经决定实施犯罪但心存疑虑，教唆者进行教唆的，成立帮助犯。

正犯已产生犯罪决意，教唆者仅就正犯行为方式教唆的，成立帮助犯。

2.正犯放弃之前的犯意，教唆犯再教唆正犯，使其再产生犯意的成立教唆犯。

引起其他犯意、提升罪名、提前实现已有犯意的，都是教唆犯。

强化已有犯意、单纯地降低罪名、单纯地延缓犯罪时间、虽提前实现但降低罪名的，都是帮助犯。

既延缓犯罪时间，又降低罪名的，无罪。

教唆犯的本质特征在于提升了危险，而帮助犯的本质特征在于维持了现有危险。

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2019法考共同犯罪必背考点:帮助犯的正犯化
一、帮助犯的正犯化
刑法分则条文对帮助犯设置独立法定刑时，并不一定都是帮助犯的正犯化，而是包括三种情形。