国有企业经营中的法律风险及其防范

所出资企业经营中的法律风险及其防范

漳州市国资委课题组

任何一个企业总是处在一个既定的法律环境中，当然也就离不开对法律风险的防范和控制。事实上,法律风险并不是一个单一的概念，它与其他所有企业风险具有交叉性,许多其他企业风险（如财务风险、市场风险)当其发生时在表现形式上都是涉法的风险（如财务违规最终表现为行政处罚、市场风险导致的支付不能最终表现为违约等),并且最终都涉及到不同性质法律责任的承担和不同程度损失的产生。因此,在企业的经营活动中,尽管引起风险发生的原因各不相同,但所有企业风险都有可能表现为法律风险——从这个意义上讲，企业法律风险不是对某一类风险的概括，而是所有企业风险在一定阶段的表现形式,把好企业法律风险这一关就等于给企业风险的控制安上了一道总闸门,具有统领全局的意义。这在当前国际金融危机下，更具有特殊的意义。

基于这样的考虑,我们试图从跟踪、分析漳州市国资委所出资企业防范法律风险的进程入手，从美国企业法律风险防范的经验中得到些许启发,努力探寻完善我市国有企业法律风险防范的有效途径。

一、所出资企业防范法律风险的进程

(一）积极推进

漳州市属国有企业的法律风险防范工作，在市直相关部门及企业的共同努力下，取得了一定成绩。漳州市国资委成立后,对此工作给予高度重视,通过多种方式积极推进所出资企业的法律风险防范机制建设。

一是普及法律知识，提高防范意识。通过集体授课、专题辅导、收看网络讲座、参加省市组织的各种法律培训等方式,加强了对新《公司法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、

《中华人民共和国企业国有资产法》等法律法规的学习,进一步提高委机关干部、所出资企业领导人员及法律工作人员的法律意识和法律知识。制定国资委系统“五五”法制宣传教育指导意见，启动并深入开展委机关和企业“五五”普法宣传教育活动;制定所出资企业《学法用法示范企业工作标准》,开展“法律进机关进企业”活动，不断提高国资委机关干部人员的法律理论水平,不断提高企业经营管理人员及职工的法律素质、法制观念和防范法律风险的意识。

二是建立规范运作的国资监管制度体系。按照统筹协调、急用先立的原则，参照国家和省市国资监管有关规定,研究制定了产权转让交易、发展战略规划、投资管理、企业经营业绩考核与负责人薪酬管理等一系列规范性文件。完善企业内部管理制度，指导、督促企业清理和健全内部管理制度,进一步加强企业内控制度执行的监督,规范企业运作程序。同时,制定机关工作规则、廉洁自律、效能建设、限时办结等内部规章制度，注重管理和运作的制度化、规范化、程序化,确保国资监管工作依法有序、规范运作,切实做到依规监管、程序正当、权责统一。

三是推行企业法律顾问制度。根据国务院和省市有关企业法律顾问建设的有关精神，制定出台国资委系统贯彻实施《国有企业法律顾问管理办法》的意见，指导和推进所出资企业设置专门的法律事务机构并配备专职的法律顾问及法律顾问助理，选择条件成熟的所出资企业推行总法律顾问试点。目前，龙溪股份公司设有专门的法律事务室，并配备了2名专业法务人员，聘请了常年法律顾问和证券法律事务；片仔癀药业公司已建立了总法律顾问制度，由公司的一位副总兼任企业的总S 律顾问,并配备了法学专业知识人员,外聘了多名常年法律顾问；福建力佳公司也设置了专门的法律事务机构，配备了专职法律事务人员。同时，加强企业法律顾问队伍建设，指导所出资企业把法律人才纳入企业整体人力资源管理的范围，鼓励具备条

件的人员参加全国企业法律顾问执业资格考试，充实企业法律顾问队伍。

四是加强对企业法律事务的监督管理。根据《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》，建立所出资企业重大法律纠纷案件报告制度,要求企业发生法律纠纷标的额在１０0０万元以上或者占企业净资产总额１0%以上等涉及出资人重大权益的，应在法律纠纷发生之日起一个月内向市国资委备案，并接受指导和监督。制定出台所出资企业公司章程管理暂行办法,规范企业公司章程的制定、修改、审批、审核及备案程序;指导制订并审核批准了福建漳龙公司、漳州市经济发展有限公司、片仔癀集团公司等企业的公司章程,进一步加强了对所出资企业公司章程的管理。

(二)法务实践

从国资委所出资企业的情况看,企业目前面临的最大法律风险是经营风险和人力资源管理风险。法务实践中，所出资企业基本能采取各种有效措施，应对企业改制、合同管理、并购、知识产权、人力资源管理等方面的法律风险，认真加以防范或把风险减少到最低程度。

1、企业设立、改革改制中的法律风险。企业在设立和改革改制中的过程中,是否进行充分的法律风险评估,是否对企业设立、改革改制进行充分的认识和计划等，都直接关系到拟设立企业能否成立和企业能否健康存续。

200７年，市委、市政府决定引进广西南宁洋浦南华糖业集团重组包括福建糖业股份有限公司在内的漳州制糖业。在改制重组中，福糖公司聘请的律师和企业法律顾问主动参与重组条件的设定、重组方案的制定和签署、知识产权保护及职工安置方案的制订和执行等整个过程,积极提供法律服务，使整个改制重组工作严格依照相关法规和政策规范操作。特别是在职工安置方案的制定过程中,公司坚持“以人为本”，最大程度地维

护了所有者和广大职工的权益。经过短短８个月的努力，福糖公司改制重组工作取得圆满成功，成为迄今为止我市最大最复杂也是最快最成功的一次企业改制重组工作，也重焕福糖公司及漳州制糖业的生机。

2、合同法律风险。合同法律风险指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中,合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。重视加强对合同的管理,严格制定企业合同管理制度，对合同起草、审查、履行等过程的控制和监督，可以有效地防范各类合同纠纷的发生,避免企业陷入合同纠纷。

近年来，龙溪股份公司根据企业的实际制定了较为详尽的企业经济合同管理制度。该公司规定:企业对外签订合同前,需要由法律事务室进行先期的合同审查,必要时请律师进行审查和评估;经办部门主管应及时跟踪了解、掌握合同的履行情况,发现问题应及时处理或汇报,并主动提出积极的应对措施，若因责任人员怠于履行职责造成合同不能履行或不能完全履行的，应严格追究相关人员的责任；业务经办部门应当按要求设立合同台帐,并按公司的要求，定期或不定期汇总和汇报部门经办的合同订立或履行情况。业务承办人应定期将履行完毕或不再履行的合同有关资料按合同编号整理、存档,不得随意处置、销毁、遗失。公司定期或不定期对合同管理工作进行检查考核。这些合同管理措施得到了有效执行,龙溪股份公司近5年来都未发生合同纠纷。

片仔癀药业公司也制定了较为全面的合同管理制度,其内容主要包括合同的订立、审批权限、程序、履行与管理、出现问题后的处理等六个方面的内容。特别是对合同的履行，公司做出了严格的规定:执行合同的业务员应根据合同双方约定的履行期限和方式，制定合同履行进度表并及时填写合同的执行情