国有企业法律风险防范

四、应当进行产权界定的情形？ 应当进行产权界定的情形？ 占有、使用国有资产的单位， 占有、使用国有资产的单位，发生以下情行 应当进行产权界定： 的，应当进行产权界定：☆ 1.与外方合资、合作的； 1.与外方合资 合作的； 与外方合资、 2.实行股份制改造和与其他企业联营的； 2.实行股份制改造和与其他企业联营的 实行股份制改造和与其他企业联营的； 3.发生兼并、拍卖等产权变动的。 3.发生兼并 拍卖等产权变动的。 发生兼并、 4.国家所属单位创办企业或其他经济实体的 4.国家所属单位创办企业或其他经济实体的
5、在实行《企业财务通则》、《企业会计准则》 在实行《企业财务通则》 企业会计准则》 以前， 以前， 全民所有制企业从留利中提取的职工福 利基金、职工奖励基金和“两则” 利基金、职工奖励基金和“两则”实行后用公益 而相应增加的所有者权益， 金购建的集体福利设施而相应增加的所有者权益， 界定为国有资产； 界定为国有资产； 6、全民所有制企业中党、团、工会组织等占用企 业的财产， 不包括以个人缴纳党费、团费、 业的财产， 不包括以个人缴纳党费、团费、会 费以及按国家规定由企业拨付的活动经费等结余 购建的资产，界定为国有资产。 购建的资产，界定为国有资产。
第二节 国有资产产权界定与纠纷如 何处理？ 何处理？
一、国有资产产权界定的原则： 国有资产产权界定的原则： 国家所有、分级分工管理原则： 谁投资，谁拥有产权” 国家所有、分级分工管理原则：“谁投资，谁拥有产权” 的原则。 的原则。 二、全民所有制企业中的产权界定 1、国家投资的部门和机构以货币、 实物和所有权 国家投资的部门和机构以货币、 属于国家的土地使用权、知识产权等向企业投资 投资， 属于国家的土地使用权、知识产权等向企业投资，形成 的国家资本金，界定为国有资产； 的国家资本金，界定为国有资产；
七、产权纠纷的处理
内部矛盾（国企之间） 内部矛盾（国企之间） 协商解决 由当事人协商解决；经协商不能解决的， 由当事人协商解决；经协商不能解决的，应 同级或者共同上一级国有资产监督管理机构申 向同级或者共同上一级国有资产监督管理机构申 调解和裁定， 请调解和裁定，必要时报有权管辖的人民政府裁 最终裁定权由国务院行使； 定，最终裁定权由国务院行使；但不能引入司法 程序。 程序。 外部矛盾 协商不能解决的 不能解决的， 司法程序处理 处理。 经协商不能解决的，依司法程序处理。
（二）案情分析 首先，该企业和运输公司的转让国有资产行为未进行评估 评估。 首先，该企业和运输公司的转让国有资产行为未进行评估。 企业国有资产法》第四十七条明确规定： 国有独资企业、 《企业国有资产法》第四十七条明确规定：“国有独资企业、 国有独资公司和国有资本控股公司合并、分立、改制， 国有独资公司和国有资本控股公司合并、分立、改制，转让重 大财产，以非货币财产对外投资，清算或者有法律、 大财产，以非货币财产对外投资，清算或者有法律、行政法规 以及企业章程规定应当进行资产评估的其他情形的， 以及企业章程规定应当进行资产评估的其他情形的，应当按照 规定对有关资产进行评估。 规定对有关资产进行评估。” 其次， 企业国有资产法》第五十四条规定： 其次，《企业国有资产法》第五十四条规定：“国有资产 转让应当遵循等价有偿和公开、公平、公正的原则。 转让应当遵循等价有偿和公开、公平、公正的原则。除按照国 家规定可以直接协议转让的以外， 家规定可以直接协议转让的以外，国有资产转让应当在依法设 立的产权交易场所公开进行。转让方应当如实披露有关信息， 立的产权交易场所公开进行。转让方应当如实披露有关信息， 征集受让方；征集产生的受让方为两个以上的， 征集受让方；征集产生的受让方为两个以上的，转让应当采用 公开竞价的交易方式 的交易方式。 公开竞价的交易方式。”
第三节 国有资产评估管理制度
一、必须进行资产评估的情形☆ 必须进行资产评估的情形☆ 1、整体或者部分改建为有限责任公司或者 股份有限公司 2、以非货币资产对外投资 3、合并、分立、清算 合并、分立、 4、除上市公司以外的原股东股权比例变动
5、除上市公司以外的整体或者部分产权（股权）转让 除上市公司以外的整体或者部分产权（股权） 6、资产转让、置换、拍卖 资产转让、置换、 7、整体资产或者部分资产租赁给非国有单位 8、确定诉讼资产价值 9、国有资产占有单位收购非国有资产、与非国有单位置 国有资产占有单位收购非国有资产、 换资产、接受非国有单位以实物资产偿还债务的， 换资产、接受非国有单位以实物资产偿还债务的，对其非 对非国有资产必须进行评估） 国有资产应当进行评估 （对非国有资产必须进行评估）
案例连接
凯米克公司注册资金50万元， 凯米克公司注册资金50万元，系银谷湾公司 万元 股东，出资额为50万元 2000年 18日 万元。 股东，出资额为50万元。2000年6月18日，吴 某某等5人与凯米克公司签订《 某某等5人与凯米克公司签订《股本转让协 议》，约定凯米克公司将其拥有的银谷湾公 司的50万元股份全部转让给吴某某等 万元股份全部转让给吴某某等5 司的50万元股份全部转让给吴某某等5人， 并约定了5人的股份份额， 并约定了5人的股份份额，凯米克公司不再 成为银谷湾公司的股东，改由上述5人担任， 成为银谷湾公司的股东，改由上述5人担任， 其有关权益均同时转让。 其有关权益均同时转让。后吴某某向法院提 起诉讼，请求依法确认2000年6月18日其与凯 起诉讼，请求依法确认2000年 18日其与凯 米克公司签订的出资转让协议合法有效。 米克公司签订的出资转让协议合法有效。
2.国有控股公司：提出向其派出的董事、监 2.国有控股公司：提出向其派出的董事、 国有控股公司 事人选，推荐其董事长、 事人选，推荐其董事长、副董事长和监事 会主席人选，并向其提出总经理、 会主席人选，并向其提出总经理、副总经 理、总会计师人选的建议。 总会计师人选的建议。 3.对国有参股的公司，提出向其派出的董事、 3.对国有参股的公司，提出向其派出的董事、 对国有参股的公司 监事人选。 监事人选。
二、可以不进行评估的情形 经各级人民政府及其授权部门批准， 经各级人民政府及其授权部门批准， 对整体企业或者部分资产实行无偿划转 对整体企业或者部分资产实行无偿划转， 无偿划转， 以及国有独资企业之间的合并 资产（ 合并、 以及国有独资企业之间的合并、资产（产 权）划转、置换或者转让的，可以不进行 划转、置换或者转让的， 资产评估。 资产评估。
三、股份制企业、联营企业中国有资产所权的界 股份制企业、 定 1.国家机关或其授权单位向股份制企业投资形成 1.国家机关或其授权单位向股份制企业投资形成 的股份，界定为国有资产； 的股份，界定为国有资产； 2.全民所有制企业向股份制企业投资形成的股份， 2.全民所有制企业向股份制企业投资形成的股份 全民所有制企业向股份制企业投资形成的股份， 构成国有法人股，界定为国有资产； 构成国有法人股，界定为国有资产； 3.股份制企业公积金、公益金中，全民单位按照 3.股份制企业公积金 公益金中， 股份制企业公积金、 出资比例占有的份额，界定为国有资产； 出资比例占有的份额，界定为国有资产； 4.股份制企业未分配利润中，全民单位按照出资 4.股份制企业未分配利润中 股份制企业未分配利润中， 比例占有的相应份额，界定为国有资产。 比例占有的相应份额，界定为国有资产。
（二）对企业重大事项的管理 1.国有资产监督管理机构出资企业中的国有独资企业、 1.国有资产监督管理机构出资企业中的国有独资企业 国有资产监督管理机构出资企业中的国有独资企业、 国有独资公司的“重组、 国有独资公司的“重组、股份制改造方案和国有独资公司 国有资产监督管理机构审核批准 章程” 必须由国有资产监督管理机构审核批准。 章程”，必须由国有资产监督管理机构审核批准。 2.国有独资公司的合并、分立、破产、解散、增减资本、 2.国有独资公司的合并、分立、破产、解散、增减资本、 国有独资公司的合并 发行公司债券等重大事项， 发行公司债券等重大事项，由国有资产监督管理机构依法 定程序决定。其中重要的国有独资公司、国有独资企业合 定程序决定。其中重要的国有独资公司、 并、分立、破产、解散的，由国有资产监督管理机构审核 分立、破产、解散的， 后，报本级人民政府批准。 报本级人民政府批准。 3.国有资产监督管理机构出资企业中的国有股权转让， 3.国有资产监督管理机构出资企业中的国有股权转让 国有资产监督管理机构出资企业中的国有股权转让， 由国有资产监督管理机构决定，转让全部国有股权或者转 由国有资产监督管理机构决定， 让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的，报本级人 让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的， 民政府批准。 民政府批准。
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（一）案情简介 1999年11月30日 1999年11月30日，A市某国有企业总经理李某在没有报 经主管部门和当地国有资产管理局审批同意的情况下， 经主管部门和当地国有资产管理局审批同意的情况下， 与当地某运输公司签订了买卖合同，将土地使用权、 与当地某运输公司签订了买卖合同，将土地使用权、 30万元的低价转让 旧设备、旧房屋等国有资产擅自以30万元的低价转让。 旧设备、旧房屋等国有资产擅自以30万元的低价转让。 2000年10月20日 当地人民检察院接到群众举报后， 2000年10月20日，当地人民检察院接到群众举报后，委 市咨信资产评估事务所， 托A市咨信资产评估事务所，对上述转让财产进行了评 总价为480万多元 造成国有资产流失450万多元 万多元， 万多元。 估，总价为480万多元，造成国有资产流失450万多元。 为保护国有资产不受侵犯， 为保护国有资产不受侵犯，A市国有资产管理局诉至法 院，请求判令该国有企业和运输公司两被告的买卖协 议无效。法院经审理认为，两被告的买卖协议违法， 议无效。法院经审理认为，两被告的买卖协议违法， 遂作出了确认其买卖合同无效的判决。 合同无效的判决 遂作出了确认其买卖合同无效的判决。
一方面，李某以30万的低价将估值为 多万元的国有 万的低价将估值为480 一方面，李某以30万的低价将估值为480多万元的国有 资产转让给运输公司， 资产转让给运输公司，显然有违等价有偿和公平公正的 原则；另一方面，转让的地点、方式， 原则；另一方面，转让的地点、方式，转让对象等也都 不符合法律规定。 不符合法律规定。 第三， 民法通则》第五十八条第一款第（ 第三，《民法通则》第五十八条第一款第（五）项 规定，违反法律或者社会公共利益的民事行为无效。 规定，违反法律或者社会公共利益的民事行为无效。第 二款规定，无效的民事行为， 二款规定，无效的民事行为，从行为开始起就没有法律 约束力。因此可见，为了制止国有资产的流失， 约束力。因此可见，为了制止国有资产的流失，国有资 产管理局以国有资产管理者的身份， 产管理局以国有资产管理者的身份，请求人民法院依法 确认非法转让国有资产的行为无效， 确认非法转让国有资产的行为无效，法院经审理依法支 持其诉讼请求是正确的。 持其诉讼请求是正确的。
国有企业法律风险防范
第一部分 国有资产管理
第一节 国有资产管理法概述
一、国有资管理的内容 （一）对企业负责人的管理：总经理、副总经理、 对企业负责人的管理：总经理、副总经理、 总会计师。 总会计师。 1.国有独资公司："任命"其董事长、副董事 1.国有独资公司 国有独资公司： 任命"其董事长、 长、董事；"建议任免"总经理、副总经理、总会 董事； 建议任免"总经理、副总经理、 计师。 计师。
2、 全民所有制企业运用国家资本金及在经营中借入的 资金等所形成的税后利润 税后利润， 资金等所形成的税后利润，经国家批准留给企业作为增 加投资的部分以及从税后利润中提取的盈余公积金 盈余公积金、 加投资的部分以及从税后利润中提取的盈余公积金、公 益金和分配利润等 界定为国有资产； 益金和分配利润等，界定为国有资产； 3、以全民所有制企业和行政事业单位(以下统称全民单 以全民所有制企业和行政事业单位( 位)担保， 完全用国内外借入资金投资创办的或完全由 担保， 完全用国内外借入资金投资创办的 创办的或完全由 其他单位借款创办的全民所有制企业 其收益积累的净 全民所有制企业， 其他单位借款创办的全民所有制企业，其收益积累的净 资产，界定为国有资产； 资产，界定为国有资产； 4、全民所有制企业接受馈赠形成的资产，界定为国有 全民所有制企业接受馈赠形成的资产， 馈赠形成的资产 资产； 资产；