工程建设单位项目管理法律风险防范

第二十一条 当事人就同一建设工程另行订立 的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实 质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作 为结算工程价款的根据。
三、合同备案管理法律风险防范
发包人的注意事项： A. 以招投标程序签订的合同，实际履行的合同应当与在招投 标管理机关（包括住建委、发改委）备案的合同一致。 B. 即使因为工程量或材料价格发生变化，需要签订补充协议 的，也应当依法签订，重要的补充协议应当备案。 C. 关于“黑白合同”的法律效力问题： 处理原则:凡是属于《招标投标法》、《建筑法》这类行政 法规强制调整的施工合同，应当以在政府备案的合同为准；如 果合同不是强制性招标的合同，或者属于不实际履行的合同， 虽然在政府机关备案，也应当以实际履行的合同为准。适用 《合同法》这类一般性法律。
一、招投标过程中的法律风险防范 几个关键风险问题分析
4、其他招标过程中发包方应当注意的问题： A. 办理齐全所有手续再开始招标（立项、初步设计及概 算、土地规划手续等）。 B. 依法安排好勘察现场（不得单独和分别组织投标人勘 察现场）。 C. 严查挂靠投标（投标保证金的汇款账户审查、项目经 理、技术负责人的劳动人事关系审查）。 D. 防止串通投标和围标（投标人关联关系形式审查）。
投标人潜在法律风险
五大法 律风险
应招标项目 不招标
招标前进行 实质性谈判
招标不当 指定品牌
招标前置 围标、串标 审批手续不全 低价中标
一、招投标过程中的法律风险防范 几个关键风险问题分析
1、国有企业必须招标项目的范围： 根据《工程建设项目招标范围和规模标准规定》以 及《江苏省工程建设项目招标范围和规模标准规定》， 使用国有资金投资项目，达到以下规模的要进行公开 招标： A. 勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价 在30万元人民币以上的； B. 施工单项合同估算价在100万元人民币以上或者建筑 面积在2000平方米以上的； C. 重要设备和材料等货物的采购，单项合同估算价在 50万元以上的。
四、工程签证管理中的法律风险防范 分析意见
为何要重视签证？
签证和索赔，是降低成本、提高效益的有效手段。国际上签证 款一般占合同造价的7%，而我国签证率比较低，中国的承包商必须 与国际接轨，做到低中标，勤签证，高索赔。而我国目前签证索赔 只占工程价款的4%，通过律师介入之后，签证索赔的金额达到10% 至20%，有的甚至超过了工程造价。 在施工合同履行过程中，因为设计变更而导致工程量的增加， 因原材料价格上涨导致价格的调整，因进度款支付不到位导致的工 期延误，以及施工条件的变化，标准的提高都会影响施工方的成本。 只有及时有效地签证，才能作为结算或者索赔的依据。
讲课内容提要
一、招投标过程中法律风险防范 二、勘察设计过程中的法律风险防范 三、合同备案管理中的法律风险防范 四、签证管理中的法律风险控制 五、工期管理中的法律风险防范 六、安全管理中的法律风险防范 七、竣工结算管理中的法律风险防范
一、招投标过程中的法律风险防范
什么是招投标？
评标委员会
招标人
选定
二、勘察设计过程中的法律风险防范
1、注重勘察设计单位选择的流程合法性 根据国家计委及江苏省人民政府的规定，使用 国有资金的项目，勘察、设计、监理等服务的 采购，单项合同估算价在30万元人民币以上的 要进行招标。
二、勘察设计过程中的法律风险防范
2、注重勘察设计单位的资质审查
根据《建设工程勘察设计资质管理规定》，工 程勘察资质分为工程勘察综合资质、工程勘察 专业资质、工程勘察劳务资质。工程设计资质 分为工程设计综合资质、工程设计行业资质、 工程设计专业资质和工程设计专项资质。 （注意：审查资质证书的业务范围、主体与证 书及合同主体的一致性等）
一、招投标过程中的法律风险防范 几个关键风险问题分析
3、招标文件能否指定品牌？ • 《招投标法实施条例条例》第三十二条规定：“招标人不得 以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。招标人有 下列行为之一的，属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人或 者投标人：... ...(五）限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原 产地或者供应商... ...；” • 七部委的《工程建设项目货物招标投标办法》第二十五条规 定： • “招标文件中规定的各项技术规格均不得要求或标明某一特定 的专利技术、商标、名称、设计、原产地或供应者等，不得含 有倾向或者排斥潜在投标人的其他内容。如果必须引用某一供 应者的技术规格才能准确或清楚地说明拟招标货物的技术规格 时，则应当在参照后面加上“或相当于”的字样。”
二、勘察设计过程中的法风险防范
3、注意完善设计合同的主要条款
重点注意以下条款： 设计文件的提交时间节点要明确； 设计文件合格的认定标准要明确； 设计单位责任免除条款进行适当限制等。
三、合同备案管理法律风险防范
有关法规
最高人民法院 《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
四、工程签证管理中的法律风险防范
什么是工程签证？
补充协议
履行合同
承包方
发包方
设计变更 费用支付
损失赔偿
工程量增减
顺延工期
四、工程签证管理中的法律风险防范
最高人民法院
《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释》
第19条规定：当事人对工程量有争议的，按照 施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包 人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签 证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提 供的其他证据确认实际发生的工程量。
代理公司
签订合同
评标
交材料 履约保证金等
信息发布
获取信息 中标人 筛选 投标人（N）
一般经济合同对比招投标合同
一般经济合同：是一对一的洽谈 、双方行 为 、受民商法（合同法）约束
招标投标合同 ：是一对多的洽谈 、多方行 为 、受行政法（招投标法、建筑法）约束， 再受民商法约束
一、招投标过程中的法律风险防范
一、招投标过程中的法律风险防范 几个关键风险问题分析
2、招标开始前能否对供应商进行考察和谈判呢？ • 招标投标法第43条规定：在确定中标人前，招标人不 得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈 判。 从法条上理解，不能谈判的时间节点是在确定中标 供应商之前，而且是不允许就投标价格、投标方案等实 质性内容进行谈判。 • 因此，招标人可以对潜在供应商进行考察，但具体 的考察内容要符合法律规定，要分清谈判的时间节点和 谈判的内容，不能谈判的时间节点是在确定中标供应商 之前，不能谈判的内容是投标价格、投标方案、主要合 同条款等实质性内容。