五大交易结构(学员讲义)-余文恭

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(3)实施机关相关问题讨论
A.县级以上政府授权主管部门
B.项目业主可以是国企吗？ →自己名义还是部门名义？
C.项目业主只能有一个吗？
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(4)投资人相关问题讨论 1/2
A.特许经营者 B.投资人可以是国企吗？ C.投资人或是项目公司签PPP协议？
(A)方案一： 投资人签PPP协议再移转给项目公司 (B)方案二： 投资人签草约？；项目公司签正式合约
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2.合作手段
(1)长期合同
(2)五大交易结构设计(收益、土地、股权、 融资、程序)+协议的多层架构 A.第一层 PPP协议 B.第二层 收益协议 C.第三层 融资协议 D.第四层 股东协议 →程序、土地 →收益 → 融资 → 股东、土地
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3.合作主体讨论
(1)各方关系
(2)立法趋势 (3)实施机关相关问题讨论 (4)投资人相关问题讨论
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(4)投资人相关问题讨论 2/2
特§11(1)(2)【特许经营者的选择】实施方案批 准后，实施机关应当通过招标等市场竞争方式 依法选择特许经营者，并签订书面特许经营协 议。招标文件和特许经营协议应当符合经批准 的实施方案。特许经营者选择的具体办法由国 务院发展改革部门会同有关部门制定。 特许经营者将权利和义务转移至项目公司 的，应当事先征得实施机关的同意，并签订书 面协议。
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(三)分类二：扩建修建
1.ROT(rehabilitate-operate-transfer 修复-经营-移交) →旅游集散中心、文化设施V 2.ROMT(rehabilitate-operate-maintain-transfer 修复-经营-维护-移交) 3.ROO(rehabilitate-own-operate 修复-拥有-经营)
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讲师简介3/3
2.曾受邀针对PPP模式、BT模式、EPC合同、DB合同、施工合同 等建设部、九部委合同范本、最高人民法院建设工程施工合同 司法解释、各地方高院与中院建设工程合同相关指导意见、 2013年工程量清单规范、招标投标法、FIDIC合同、BT与BOT 合同、索赔管理、合同管理、商务谈判与孙子兵法等主题授课。
7.安徽省住房和城乡建设厅PPP操作指南审议专家
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讲师简介2/3
二、培训
1.曾受邀 (1)中国铁建、北京首地集团、天津大学工程管理系、中煤建筑集团、 东南大学工程管理研究所、台州市建设工程管理协会、宁波市海 瞩区建设局建设处、慈溪市建委、浙江围海建设集团、上海建纬 律师事务所、山东德信建设、中煤建筑安装集团 (2)中国水利水电第十一工程局(郑州)、武汉中铁第四勘查设计院、 广州设计院、中水顾问集团成都勘查设计院、四川汉龙集团、云 南物流产业集团、云南建工集团、云南云天化集团、十四冶金
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三、PPP的种类有哪些？
(一)前言 (二)分类一：新建建物 (三)分类二：扩建修建 (四)分类三：既有建物 (五)立法趋势 (六)判定流程 (七)合作其实没有固定模式
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(一)前言
先有鸡还是先有蛋？
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(二)分类一：新建建物
(一)分类1：新建建物
●包括经营 1.BOT (build-operate-transfer 建设-经营-移交) 2.DBOT(design-build-operate-transfer设计-建造-经营-移交)
●不包括经营 9.BT(build-transfer 建造-移交) 10.BLT(build-lease-transfer 建造-租赁-移交) →融资租赁 11.DCMF(design-construct-manage-finance 设计-施工-管理-融资) EX：公路、轨道交通→回购款还是租金、所有权
~以自长率不足项目及五大交易结构为核心~
PPP模式的理论与实践(一)
上海段和段律师事务所 余文恭
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讲师简介1/3
一、简历
1.上海段和段律师事务所顾问 2.台州仲裁委员会仲裁员
3.中华仲裁协会仲裁员
4.住房及城乡建设部政策研究中心特聘讲师 5.北京中建政研信息咨询中心专家委员会委员
6.中华建设法制学会理事长
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二、PPP模式的内涵
(一)公私合作→主体、手段
(二)提供公共服务和产品→目的 (三)利益共享→分配 (四)风险共担
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(一)公私合作
1.与民间合作
2.合作手段 3.合作主体讨论
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1.与民间合作
(1)引入民间资源(管理、创意、资金等)
(2)PPP的中文翻译 A.政企合作 B.政府和社会资本合作模式
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(四)风险共担
1.分配基本原则 2.兴建阶段风险分配 3.运营阶段风险分配 4.业主风险 5.政策因素、不可抗力
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1.分配基本原则
(1)学理： A.风险最优分配原则→财 B.风险与收益对等原则 C.风险有上限原则 D.风险控制原则 E.风险预见原则 F.风险承担原则
(2)实践中：博弈谈判，市场决定
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(二)分类一：新建建物
6.DBO(design-build-operate 设计-建造-运营，超级交钥匙) 7.DBFO(design-build-finance-operate 设计-建造-融资-经营) 8.BTO(build-transfer-operate 建造-移转-运营) EX：学校、景观、转运站V
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(1)各方关系
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(2)立法趋势
特§7【职责分工】省级以上人民政府发展改革部门负责指 导和协调本行政区域内基础设施和公用事业特许经营工作 ，会同有关部门制定基础设施和公用事业特许经营的重要 制度、重大规划。 县级以上地方人民政府有关部门依据本级人民政府的授 权作为实施机关，负责本部门职责范围内基础设施和公用 事业特许经营项目的具体实施工作。 基础设施和公用事业特许经营实施工作，由实施机关的 上级人民政府有关部门负责监督检查。
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(三)具有中国特色的PPP
1.自偿率不足 2.政府没有预算 3.土地作价 4.国企扮演相当的角色 5.会出现许多BT模式的变形
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(四)最新和重要的政策法律文件
1.基础设施和公用事业特许经营法(征求意见稿)→特 2.国务院《关于改革铁路投融资体制加快推进铁路建设的意见》→国 铁 3.国务院《关于加强地方政府性债务管理的意见》→国债 4.国务院办公厅《关于支持铁路建设实施土地综合开发的意见》→国 厅 5.财政部《关于推广运用政府和社会资本合作模式有关问题的通知》 →财 6.财政部 住房城乡建设部《关于在城镇市政公用领域进一步推行和规 范政府与社会资本合作的指导意见》(征求意见稿)→财建 7.建设部《市政公用事业特许经营管理办法》→126号文 8.重庆市《PPP投融资模式改革实施方案》→重
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5.政策因素、不可抗力 1/2
(1)过去案例
A.处理固定回报：江苏某水厂重新谈判；
上海大场水厂、延安隧道均被政府收购 B.群众反对调价：大场水厂；北京第十水 厂
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5.政策因素、不可抗力 2/2
特§20【政策调整】因法律、法规、规章或政府有 关规划、服务标准和政策调整等，导致特许 经营协议无法继续履行的，实施机关和特许 经营者可在协商一致的基础上变更特许经营 协议。 协商不成的，经报本级人民政府批准，实 施机关可提前收回特许经营权。
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(二)提供公共服务和产品1/3
1.一定质量、合理价格、稳定而持续
2.PPP接管、价格管制、应急预案、介入权、强制接管
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(二)提供公共服务和产品3/3
126号文： 第十八条 获得特许经营权的企业在特许经营期间有下列行为之一的 ，主管部门应当依法终止特许经营协议，取消其特许经营权，并可以 实施临时接管： （一）擅自转让、出租特许经营权的； （二）擅自将所经营的财产进行处置或者抵押的； （三）因管理不善，发生重大质量、生产安全事故的； （四）擅自停业、歇业，严重影响到社会公共利益和安全的； （五）法律、法规禁止的其他行为。
பைடு நூலகம்29
4.业主风险2/2
(2)立法趋势 特§18【政府承诺】特许经营协议约定的政府承诺可以涉及与特许经营 项目有关的土地使用、相关基础设施和公用事业的提供、防止不必要 的竞争性项目建设、必要合理的补贴、产品或者服务的政府采购等， 但不得承诺投资回报以及法律法规禁止的其他事项。
特§24【获得赔偿权】实施机关违法行为导致特许经营者权益受到损害 的，应当依法予以赔偿。 财建：对于违约的城市政府，省级财政将视情节采取缓拨、减拨，直 至停拨财政资金。
第十九条 特许经营权发生变更或者终止时，主管部门必须采取有效 措施保证市政公用产品供应和服务的连续性与稳定性。
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(三)利益共享
1.政府机关立场：
(1)权利金→自偿率充足 (2)国企评比：财报合并、现金流入
2.民间投资立场：
(1)补贴、开发→自偿率不足 (2)补贴：单价、调价 (3)开发：价格、容积率 3.银行立场：担保、退场机制
办发(2002)第43号】→固定回报禁止
(B)甲方承诺最低水量，是否为固定回报？ C.弹性比率式的投资回报模式
→经营收益低于一定的回报率，由政府补贴，经营收益高于一定的回报率，归政府
所有 (2)服务付费与绩效挂钩
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4.业主风险1/2
(1)过去的案例
A.停止支付污水理费：长春汇津(被回购) B.配套设施不到位：汤逊湖污水处理场，配套管网建设不到位 C.鸟巢：取消1000车位、商业设施、可闭合顶盖 D.竞争：京通高速公路，相邻铺路不收费；杭州湾快海大桥，绍兴杭 州湾大桥；闽江四桥，福州市二环路
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(四)分类三：既有建物
1.TOT(transfer-operate-transfer 移交-经营-移交) 2.SOT(supply-operate-transfer 供应-经营-移交)
3.DOT(develop-operate-transfer 发展-经营-移交)
3.于北京、天津、邯郸、晋中、上海、南京、苏州、杭州、慈溪、 台州、宁波、厦门、青岛、烟台、太原、南昌、西安、郑州、 武汉、广州、深圳、南宁、重庆、昆明、成都、兰州举办公开 课。
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课程大纲
壹、PPP模式的基本内容
贰、PPP交易结构(一)---收益交易结构
叁、PPP交易结构(二)---土地交易结构
肆、PPP交易结构(三)---股权交易结构
(三)具有中国特色的PPP (四)最新和重要的政策法律文件
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(一)实践经验表示，PPP模式与传统模式相比：
1.节省成本10%~20%、提高效率
2.奖惩机制、市场机制
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(二)PPP模式的误认→问题核心在于自偿率
1 补足政府的资金缺口？ →城镇化42万亿
2 可以解决地方政府债？ (1)原因：造城运动、影子银行、地方政府融资平台 (2)审计署全面审计政府债，上海综指失守2000点 (3)社科院金融重点实验室主任刘煜辉→地方政府债预计有20兆 (4)预估排名：南京(超过400%)→成都(超过300%)→广州(超过200%)→昆 明→合肥→长沙→武汉→西安→哈尔滨→兰州(100%) (5)希腊负债率192% 3 可以提高融资杠杆？
伍、PPP交易结构(四)---融资交易结构
陆、PPP交易结构(五)---程序交易结构
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壹、PPP模式基本内容
一、PPP模式研究的必要性
二、PPP模式的内涵 三、PPP模式的种类 四、PPP模式的适用范围
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一、PPP模式研究的必要性
(一)实践经验表示，PPP模式与传统模式相比
(二)PPP模式的误认
Q 所有权归属？担保品 EX：污水处理厂
财建：项目公司拥有项目所形成资产的经营权，可通过经营权获取一定的项目收益，但不拥有资 产所有权
3.BOOT(build-own-operate-transfer 建设-拥有-经营-移交)
4.BOO(build-own-operate 建设-拥有-经营) 5.BOOST(build-own-operate-subsidy-transfer 建造-拥有- 经营-补贴-移交) EX：天然气
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2.兴建阶段风险分配
(1)四种竣工风险的设计方案 A.单限定＋内在奖惩机制→自担完工风险 B.单限定＋外在奖惩机制→自担完工风险 C.双限定＋无奖惩机制→业主承担完工风险 D.双限定＋外在奖惩机制→共担完工风险
(2)合同展期与绩效挂钩
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3.运营阶段风险分配
(1)三种营运风险的设计方案
A.自负盈亏式的投资回报模式 B.固定比率式的投资回报模式 (A)《关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知》2002.9.10【国