法制史--上海政法学院

一、立法指导思想I、夏商时代，指导统治阶级立法的一就直都是占统治地位的神权法思想。

一是“天命”观，统治者把自己的统治说成是天的意志，意思是说人世的国王就是上天之子，奉上天之命统治人问，因此天子是至高无上的，“天命”就是王命。

二是“天罚”，在天命的基础上，夏商统治者从立法和司法的角度提出了，天罚。

天命就是王命，不遵从王命，就是违背天意，就应该受到天罚。

2、西周时代，其立法思想主要有：一是以德配天，敬天保民。

将夏、商时期单纯的敬天发展成敬天保民的思想，并对自己提出了德的要求，进一步说明了深谙统治之术的西周统治者不仅在治国理论上有了较大发展，而在将理论运用于实践方面也有了重大突破。

二是明德慎罚。

所谓明德就是主张崇尚德治，提倡德教。

所谓慎罚就是要求在运用刑罚时要做到审慎、宽缓，也就是要求刑罚适中、不乱罚无罪，不乱杀无辜。

要求统治者对民众以教化为先，不以刑杀为要先教化后用刑。

标志着西周奴隶制国家和法制日趋成熟二、立法活动：一。

；l、禹刑：夏有乱政而作禹刑。

禹刑作为社会上出现乱政，是夏朝法律规范的总称2、汤刑：商有乱政，而作汤刑。

是商朝法律的总祢。

4、九刑：周朝的刑书5、吕刑：穆王接受吕侯建议，“作修刑辟”，对周初的各种法律法令损益详定，制定了吕刑。

主要内容是规定刑罚的种类以及适用刑罚的原则。

6、礼刑关系：①礼与刑是西周法律体系不可分割的两个组成部分：共同构成完整的法律体系。

②礼是一种积极的规范，正面、积极地规范人们。

刑则处于消极被动状态，对一切违礼行为进行处罚。

凡是礼所禁止的，亦为刑所不容，正所谓“礼之所去，刑之所取”，二者相辅相成。

“出礼入刑”。

2“礼不下庶人，刑不上大夫”，是中国古代一项重要的法律原则，所强调的是平民百姓与贵族官僚之间的不平等，强调官僚贵族的法律特权三、l、宗法：宗法等级是以宗法血缘为纽带与国家制度相结合，维护贵族制世袭统治的制度。

所谓“宗法”是指以血缘为纽带调整家族内部关系，维护家长、族长的统治地位和世袭特权的行为规范。

它源于氏族社会末期父系家长制的传统习惯，其中，嫡长予继承制是宗法等级制的一项核心内容。

根据宗法制的基本规则，每个宗族中的嫡长子被立为大宗，称为宗子，居于同宗中的支配地位或主导地位，嫡长予以下的次子和嫡予以外的庶予被立为小宗，处于大宗从属地位或者次要地位。

2、五刑：墨：在脸上刺刻后再涂上墨。

剕：断足，劓：割掉鼻子。

宫：男子割去生殖器，女子幽闭宫中。

大：死3、傅别：调整债权、债务关系的借贷契约4、质剂：调整商品交易关系的买卖契约5、钧金：刑事案件的起诉要求当事人递交诉状并交纳“钧金’’。

7、五听：是指中国古代司法官吏在审理案件时观察当事人心理活动的5种方法，是辞听、色听、气昕、耳听、目听的简称这种方法始于两周，对后世影响较大。

8、七处三不去：七出是：“不顺父母、无子、淫、妒、恶疾、口舌、盗窃”。

特别要说明的是以下三点：无子，是就妻子过了五十岁以后来说；口多言，指拨弄是非、离间亲属。

妒，更多是认为妻子对丈夫纳妾的忌嫉有害于家族的延续；恶疾是指耳聋、眼瞎、腿残疾等严重的疾病。

三不去：“有所驭无所归”“与更三年丧”“前贫贱后富贵”。

第一是指结婚时女方父母健在，休妻时已去世，原来的大家庭已不存在，休妻等于是无家可归；二是和丈夫一起为父亲或母亲守孝三年的不能被休；三是丈夫娶妻的时候贫贱，后来富贵了。

二、春秋战国一、立法指导思想：法家思想．法家是后起的代表新兴地主阶级利益的学术派别。

因主张“以法治国”的“法治”故称法家。

代表人物；商鞅、韩非。

法家思想主要分为以下几方面：1、“事断于法”，“刑无等级”。

将法作为治国的唯一工具和判断是非的唯一标准。

2、“重刑轻罪”，“以刑去刑”。

基于春秋战国以来的长期动乱．法家提倡重刑主义的原则，即使对于轻罪也要实施重刑。

二、立法活动1铸刑书：公元前536年，郑国执政大夫子产，率先将有关刑事方面的法规铸在一个钢鼎上，向全社会公开，史称“铸刑书”2、竹刑：邓析私造刑书写于竹简至上。

3、铸刑鼎：公元前513年，晋国大臣商鞅、苟寅将该国法典铸在铁鼎上，公布于众。

4、法经：(l)内容法经分为六篇《盗法》《贼法》《囚法》《捕法》《杂法》《具法》第一部分：包括前四篇，主要是惩治盗窃犯罪的法律规定。

《盗法》是关于侵犯财产犯罪的法律，《贼法》是关于惩治侵犯人身及危害封建统治等犯罪的法律，<囚法>是关于囚禁和审判罪犯的法律。

《捕法》是关于追捕各种犯罪者的法律。

第二部分：《杂法》主要是惩治盗贼罪以外其他犯罪的法律规定第三部分：《具法》关于定罪量刑原则的法律，相当于现代刑法总则。

(2)特点：《法经》改刑为法，初步确立了法的客观规定性，反映了，法律制度由相对野蛮残酷向相对文明人道发展的进步趋势。

从内容来看体现了法家重刑主义思想原则。

从立法宗旨来看，《法经》其目的就是为了维护和巩固新建立的封建制度，确认和保护封建私有财产关系。

(3)地位：《法经》是我国历史上第一部封建成文法典，它开创了我国古代法制建设的新时代，标志着中华法系的肇始。

三、秦一、徒刑制度l、城旦春：从事城墙修筑男犯为城旦，从事舂米劳役的女犯为舂，即妇人犯罪应处城旦者，根据生理条件，不去筑城，而服舂米的劳役。

2、鬼薪、白粲：鬼薪就是强制男犯去山林砍柴，以供宗庙祭祀之用；白粲是强制女犯以择出的白米供宗庙祭祀之用。

3、隶臣、隶妾：即强制男、女罪犯到官府服各种杂役的一种徒刑。

秦时隶臣妾为终身徒刑。

4、司寇：指伺察寇贼，即强制男犯到边远地区服劳役，并以防外寇。

二、诉讼制度l、劾：被害人自诉简称劾。

2、公示告：指控告与自己没有血缘关系的他人盗窃、杀人、伤害等行为的案件，凡公示告不管是自诉还是公诉司法机关都应受理。

3、非公示告：指控告子女盗窃自己财产或家长刑杀子女、奴妾，司法机关不予受理。

四、汉一、立法指导思想的演变：汉朝法治指导思想发展经历了两个阶段：一是自汉初至汉武帝之前的七十年，黄老学说占统治地位，辅以儒、法，为政之道讲求“务在宽厚”、“与民休息”“宽严刑法”，第二阶段自汉武帝起，改“无为之治”为“有为之治”，强化中央集权、削弱地方藩王势力，独尊儒术，治道之术由汉初的黄老为主转变为以儒为主，礼法并用。

变化原因：第一阶段是因为秦末农民起义和楚汉战争历时八年，造成土地荒芜，人口锐减，为了迅速恢复经济、固新政权基业，采用黄老学派主张的“无为而治”，其核心就是让百姓安居乐业，在民富的基础上达到国强的目的。

第二阶段是汉初的七十年的休养生息，取得了显著成效，但诸侯王国同中央政权分庭抗礼，至此“无为”已不能适应。

二、法律形式1．律：是汉朝最基本最主要的法律形式，即“法典”2．令：是皇帝于律之外、，根据形势需要随时发布的命令、文告。

3、科：科来自于秦代得“课”，是律以外关于犯罪和刑法的一种单行禁令，也称“事条”“科条”4、比：即比附，又称“诀事比”指在律无正条的情况下，司法官吏比附律令，援引判例断罪量刑，属于司法类推。

三、刑法制度1、文景帝废肉刑：背景：西汉社会经济发展的需要，各种社会矛盾己趋于缓和，经济也得到了恢复和发展，社会文明程度也有了很大的提高，缇萦上书则成为刑制改革的历史性契机。

内容：(l)汉文帝时，用徒刑、笞刑和死刑代替黥、劓和斩左右趾三种肉刑，将黥刑改服五年劳役；劓改为笞三百；斩友趾改为笞五百；靳右趾改为弃市。

（2）汉景帝时，将劓的答三百改成笞二百，斩左趾的笞五百改为笞一百，还颁布“令”，改革刑具，规定行刑时不得换人。

局限：没有彻底的废除残酷的肉刑。

意义：有利于保护社会生产力；肉刑的废除结束了奴隶制残酷的肉刑，使我国古代的刑罚手段由野蛮开始走向文明；为五刑向封建刑制五刑过渡奠定了基础。

5、亲亲得相首匿原则：指亲属之问可以相互隐匿犯罪行为，不予告发和作证。

四、司法制度l、告劾：汉代的起诉叫“告劾”，方式两种：一是“告诉”，指当事人其亲属自己直接到官府告诉，二是“举劾”官吏代表国家控告罪犯，类似于现代的公诉。

2、录囚：指皇帝或上级司法机关，或者其他官员通过对在押囚犯的符合、审录、监督和检查下级司法机关或者司法人员的司法审判活动。

3、春秋决狱：又称“引经决狱”，“经义决狱”，指司法机关在审理案件的过程中，以儒家思想作为判案的指导思想，直接引用《春秋》中的经义分析案情，认定犯罪，并按经义的精神解释和使用法律的一种审判方式，体现了儒家经义向法律的渗透，也反映了封建法典的儒家化。

4、秋冬行刑：除谋反、大逆等决不待时者之外，一般死刑须在秋天霜降之后，冬至之前执行，以示所谓“顺天而诛”一、立法活动1、魏律：是三国时期最重要的立法成果，它以汉九章为基础，但较汉朝又有许多改进和发展。

由9篇增加到18篇，在体例上更加科学化。

2、晋律：司马昭命贾充、杜预等重臣名儒是私人对《新律》进行修订，于公元267年完成，颁行天下。

增加篇目。

增加律疏注释。

引礼入法，礼律并重。

3、北齐律：4、法律儒家化：体现在以下这些方面。

一是《晋律》首立准五服以制罪。

“服制”本是中国古代以丧服为标志，规定亲属之问亲疏远近的制度。

根据此原则，在刑法适用上，服制越近，以尊犯卑处愈轻，以卑犯尊处罚愈重，制服愈远，以尊犯卑处罚变重，以卑犯尊处罚变轻。

这一制度的确立，是封建法律进一步儒家化的标志之一，其影响直至明清。

二是“存留养亲”原则。

在血缘亲属方面，儒家提倡孝道，要求为人之子对父母尊长尽养老送终之责。

为此法律在一定程度上作出上不，犯人直系尊亲属年老应侍而家无成丁，犯死罪非十恶者，允许上请、流刑可免发谴、徒刑可缓刑，将人犯留下以照顾老人，待老人去世后再实际执行。

三是“重罪十条”：《北齐律》首次集中规定了从严惩处的"十条重罪”，这十条是反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱，它是根据儒家三纲原则确定的，凡是违背“君为臣纲”“父为子纲”“夫为妻纲”的严重行为都列入其中。

因此，重罪十条的产生，也是法律进一步儒家化的体现、二、刑法制度1、北齐五刑：死刑、流刑、耐刑、鞭刑、杖刑2、八议：指对封建官僚、贵族、地主等特权人物在犯罪后给予减轻成者免除处罚的一种法律制度。

包括：故、贤、能、功、贵、勤、宾3、官当：封建社会允许官吏以官职、爵位折抵徒刑的一种特权制度。

4、准五服以制罪：指亲属之问犯罪，依据五等丧服所规定的亲疏关系来定罪量刑。

5、存留养亲：指犯人直系尊亲属年老应侍而家无成丁，犯死罪非十恶者，允许上请、流刑可免发谴、徒刑可缓刑，将人犯留下以照顾老人，待老人去世后再实际执行。

6、重罪十条：反逆（包括谋反、篡权、颠覆朝廷）、大逆（毁坏皇帝宗庙、山陵与宫殿）、叛（背叛朝廷或者国家利益）、降（投降敌伪）、恶逆（谋杀或者殴打尊亲属）、不道（杀人手段极端残忍，如杀一家非死罪者三人以上）不敬（盗用皇室器物或者祭祀用品以及皇帝车马等）、不孝（诅骂祖父母、父母，不供养祖父母、父母以及违反服制行为）、不义（杀本府长官与授业老师或者丈夫死而妻子匿不举哀等行为）内乱（亲属间的乱伦行为）三、司法制度1、大理寺2、录囚：皇帝亲自参与审讯录囚活动六、隋唐6、永徽律疏：由长孙无忌等大臣以《武德律》和《贞观律》为蓝本，稍加修改制定而成，共12篇，基本不再改动。