国际贸易与实务案例分析1

• 10月20日，A公司的代表去广交会会 见了B公司的代表，并交给他一份A公 司已签了字的合同文本，B公司的代表 则表示要审阅后再签字。三天后，A公 司的代表再次会见B公司的代表，而B 公司的代表仍未在合同上签字。A公司 的代表即索回了未签字的合同。11月 份，A公司致电B公司要求开证履约， B公司不同意，双方当事人发生争议。
•试问：（1）双方于5日通过电话协商达 成一致意见是否表示合同已于此时成立？ （2）要求签署书面合同是否仅仅是一种 形式而不会影响到合同的有效成立？（3） 双方最终是否建立合同关系？
•答案要点：合同的形式是交易双方当事人 就确立、变更、终止民事权利义务关系达成 一致的方式，是合同当事人内在意思的外在 表现形式。根据《公约》和《中华人民共和 国合同法》的有关规定，当事人订立合同， 有书面形式，口头形式和其他形式。合同的 上述形式均具有相同的法律效力，都是合同 的法定形式。当事人通常可以根据需要进行 选择。但应该注意，在法律作出强制性规定 和当事人作出约定的情况下，应该根据法律 的规定和当事人的约定。
•2.国内某外贸公司业务员A与国外某进口商 B谈妥一笔业务，双方决定用中方提供的传 统的外贸格式合同。双方经过磋商，达成一 致意见，随后，A将该公司的格式合同填制 完毕并签字后，把合同正面传真给进口商， 进口商收到后签字回传。外贸公司按合同规 定交货，但货物到达目的港后，进口商迟迟 不付款，却在货到目的港4个多月后突然提 出货物质量有瑕疵并提出索赔。
• 本案是由于格式合同所引起的争议。国 内传统的外贸格式合同，由于背面的格 式条款由中方事先拟就，其内容一般对 中方有利。但在处理某些国际货物买卖 纠纷过程中，这种形式已经不能适应当 前的交易需要，而且如果用得不好， 反 而对中方不利。为解决传统格式合同在 使用过程中的弊端，最妥善的办法是，
• 改变目前外贸公司格式合同的形式， 取消印制背面条款的行统作法，将所 有合同条款印制在一面纸上。另一种 方法是在格式合同的正面及背面均签 字，并且将合同两面都传真给外方， 要求外方在两面签字后回传。
•答案要点：格式合同是指含有格式条款的合同。 所谓格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定， 并在订立合同时未与对方协商的条款。格式合同 的产生是由于在某些行业进行频繁地、重复性地 交易，在这个过程中，为了简化合同订立的程序 而形成的。这种含有格式条款的合同在实践中应 用比较多，所以接受格式条款的一方在签订合同 时就需要仔细审查合同的内容。
国际贸易与实务 案例ຫໍສະໝຸດ Baidu析
• 1.美国A公司 10月4日向我B公司以传真发 盘，出售电子元器件，规定于当天下午5 时复到有效。B公司于当天下午4时以传真 答复，对发盘中的价格及检验索赔条件提 出了不同意见。10月5日，A公司与B公司 通过电话进行洽商，双方各作了让步，B 公司同意接受A公司的价格，A公司同意B 公司提出的检验索赔条件，至此，双方口 头达成了一致意见，并一致同意两公司的 代表在广交会上签署合同。
• 外贸公司提出：依据合同背面条款， 质量索赔应当在货到目的港2个月内提 出，并附具权威检验机构出具的检验 报告，因此外商索赔不成立；而外商 则提出其并不知道背面条款的存在， 双方并未就背面条款内容达成一致意 见，所以其索赔是合理的。外贸公司 决定诉诸法律，但由于不能证明买卖 双方对合同背面的仲裁条款已经达成 协议而遭仲裁委员会拒绝受理。试对 本案做出评析。
• 可见当事人在订立买卖合同时，要根据国 际公约或者国内法是否对其作出规定及双 方当事人的合意或意愿，来确定买卖合同 的具体形式。本案中，双方当事人在前期 的书面传真中并没有达成交易，而随后在 口头磋商中虽达成协议，但又保留了条件， 即决定在10月广交会上达成书面合同。后 来由于种种原因，双方最终并未达成书面 协议，因此，买卖合同所要求的具体形式 没有完成，双方的交易也就没有成立。