经济法案例分析题

四、案例分析题

1、4月12日，甲向乙厂发出一份邮件，询问是否有某型号耳机，如有，希望乙报价，甲欲购买 5000个（①）。4月15日，乙答复：有现货出售，每个价格为45元，并立即寄去该厂拟定的合同文本（②）。4月22日，甲在收到文本后立即在合同上签字，但将价格由每个45元改为每个38元（③）。5月1日，乙收到该书面合同后，立即以短信形式向甲公司负责人发出发货通知，让其做好收货准备（④），但由于假期间短信系统繁忙，甲公司负责人直到5月2日才收到短信，并因个人原因于5月5日才阅读该短信，后于5月6日回复“短信收到”。

请问：

（1）说明案例中标注有“①②③④”的四种行为的性质，属于要约邀请、要约还是承诺？

（2）甲乙之间的合同是否成立？如成立，则何时成立？为什么？

1、（1）①要约邀请，因为缺乏价格这一主要条款，内容不具体、明确，不符合要约的必备条件；②要约，因为行为符合要约的必备条件：以订立合同为目的；内容具体、明确；表明经受要约人承诺即受要约约束；③新要约，因为受要约人对合同的标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等内容的变更，是对要约的实质性变更，做出实质性变更的，为新要约；④承诺，因为是受要约人向要约人做出的意思表示，且与要约内容一致。

（2）已成立；5月2日成立；因为承诺到达生效，采用数据电文形式的，到达对方特定系统的时间为到达时间，5月2日为短信到达时间，承诺生效，合同即成立。

2、甲公司拟购买一台大型生产设备，2011于6月1日与乙公司签订价值250万元的生产设备买卖合同。合同约定：（1）设备直接由乙的特约生产服务商丙厂于9月1日交付给甲；（2）甲于6月10日向乙交付定金35万元；（3）甲于设备交付之日起10日内付清货款；（4）如一方迟延履行合同，应向另一方支付违约金20万元。

合同签订后，丙同意履行该合同为其约定的交货义务。

6月10日，甲因故未向乙交付定金35万元。

9月1日，丙未向甲交付设备。甲催告丙，限其在9月20日之前交付设备，并将履约情况告知乙。至9月20日，丙仍未能交付设备。因生产任务紧急，甲于9月30日另行购买了功能相同的替代设备，并于当天通知乙解除合同，要求对由此造成的10万元损失负责。但乙以丙未能按期交付设备，致使合同不能履行，应由丙承担违约责任为由，拒绝了甲的要求。

要求根据本题所述内容，分别回答下列问题：

（1）甲是否有权解除合同？说明理由。

（2）乙公司主张违约责任应由丙承担是否符合法律规定？说明理由。

（3）甲乙约定的定金数额是否符合法律规定？乙迟延交货后，甲是否有权要求乙双倍返还定金？为什么？

（4）甲是否有权要求乙同时支付20万元违约金与10万元赔偿金？为什么？

（5）如果乙诉至法院要求减少违约金，这一主张能否成立？

2、（1）有权解除，合同法规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告在合理期限内仍未履行，另一方当事人有权解除合同。

（2）不符合规定。合同法规定，合同当事人因为第三人原因违约的，应当向对方承担违约责任。

（3）定金数额符合法律规定。法律规定，定金由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％，本案中主合同标的额为250万元，定金只要不超过50万元即合法。但甲无权要求乙双倍返还定金，因为定金合同以交付为成立要件，甲因故未支付定金，定金合同未成立，因此不能适用。

（4）无权要求同时支付违约金及赔偿金，二者不可同时适用。

（5）成立。根据《合同法》规定，当事人双方约定的违约金过分高于或低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加或减少。本案甲乙双方约定的违约金为20万元，而甲公司因此造成的损失仅10万元，过分低于约定的违约金数额。因此，乙公司可以请求人民法院予以减少。

3、2012年5月，甲方同乙方签订大蒜买卖合同：当年产大蒜40吨，总价款加运费8万元，代办托运，交货期限为同年8月25日，地点为河南某车站。当甲方于8月20日将大蒜准备托运时。铁路方面告知因天气原因将部分路段冲毁，待通知发货。8月23日，甲方接铁路方面通知将货装车发出，8月26日凌晨到达河南某车站。但乙方拒绝收货并声称降价一半可考虑收货。请问：

（1）对于甲方迟延交货的行为，乙方是否能要求承担违约责任？为什么？

（2）在乙方拒绝收货的情形下，甲方可采取何种措施履行义务、终止合同关系？

3、（1）不能；（2分）因为虽然甲方有迟延交货行为，但是由道路冲毁所致，甲不能预见、不能避免且不能克服，属于不可抗力，不可抗力是《合同法》规定的法定免责事由，只要当事人及时通知对方并提供证明，是能免除违约责任的。

（2）根据《合同法》规定，当债权人无正当理由拒绝受领标的物的，债务人可以提存标的物，以此终止合同关系。

4、甲、乙公司于2010年4月1日就买卖事宜达成口头共识，并定于4月15日签订书面。4月14日，乙公司在未签订书面合同的情况下发出全部货物，甲公司接受了该批货物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100万元的货款，遭到拒绝。经查明：甲公司怠于行使对丙公司的到期债权100万元，此外甲公司欠丁银行贷款本息100万元。4月30日，乙公司向丙公司提起代位权诉讼，向人民法院请求以自己的名义代位行使甲公司对丙公司的到期债权。人民法院经审理后，认定乙公司的代位权成立，由丙公司向乙公司履行清偿义务，诉讼费用2万元由债务人甲公司负担。丁银行得知后，向乙公司主张平均分配丙公司偿还的100万元，遭到乙公司的拒绝。

根据有关法律规定，分别回答下列问题：

（1）甲、乙公司签订的买卖合同是否成立？并说明理由。

（2）请简要说明代位权的行使条件。

（3）丁银行的主张是否成立？并说明理由。

（4）人民法院判定诉讼费用由甲公司负担是否符合法律规定？并说明理由。

4、答：（1）合同已经成立，虽然未采用书面形式，但已通过履行行为补正了形式的瑕疵。（2）（自行查阅教材。）

（3）丁银行的主张不成立。债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。在本题中，债权人乙公司就其代位权行使的结果享有优先受偿的权利，因此丁银行的主张不成立。

（4）人民法院判定诉讼费用由甲公司负担不符合法律规定。在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担。在本题中，诉讼费用应当由次债务人丙公司负担。