《商法学 》试题 2013.14

《商法学》试题（2013级会计专硕）

一、目前大学生自主创业的创业形式呈多元化，其中开办企业是大学生自主创业的形式之一，根据《公司法》或企业法律法规，回答：大学生自主创业的具体企业以及它们的设立条件。

二、张某、李某、丙有限责任公司和丁有限责公司共同出资设立了A有限合伙企业，张某、李某为普通合伙人，丙、丁两家公司为有限合伙人。该企业在经营过程中出现以下问题：（1）丙公司认为自己出资最多，应当成为合伙企业事务执行人，但张某和李某不同意，最后决定由张某担任合伙企业事务执行人。

（2）丁公司私自代表该合伙企业与B公司进行交易，由此给合伙企业造成损失8万元。B 公司不知丁公司为有限合伙人，张某认为该损失应由丁公司单独承担。

（3）张某入伙的资金共3万元，是从朋友刘某处借入的，一直未还。刘某在经济交易中欠合伙企业款项2万元，刘某认为，张某、刘某及合伙企业三者之间的债权、债务应相互抵消2万元，剩余1万元作为刘某入伙的出资，代替张某行使合伙人的权利。

（4）丙公司以其在合伙企业中拥有的财产份额为C公司的债务出质，其他合伙人认为丙公司的行为违反了《合伙企业法》的规定。丙公司认为事先在合伙协议中无禁止性规定，自己的行为合法。

（5）合伙企业经营一段时间后，实现部分利润，拟进行利润分配，但合伙协议没有约定利润分配比例，合伙人之间没有就利润分配方案达成统一意见。

（6）合伙人之间因多次发生矛盾，合伙企业决定解散。经查，合伙企业全部资产为30万元，所欠债务共50万元，其中，欠职工工资计6万元、欠交税款9万元、欠银行贷款26万元。另外发生清算费用1.4万元。

要求回答以下问题：

（1）丙公司认为自己应当成为合伙企业事务执行人的观点是否正确？说明理由。

（2）丁公司与B公司的交易造成的损失应由谁承担？说明理由。

（3）刘某的说法是否正确？说明理由。

（4）丙公司的出质行为是否合法？说明理由。

（5）该合伙企业应如何分配利润？

（6）该合伙企业清算时，财产应如何分配？

（7）若欠银行的贷款不能全部清偿，银行要求丁公司偿还差额部分是否正确？说明理由。

三、某甲和某工厂乙订立一份买卖汽车的合同，约定由工厂在6月底将一部行驶了3万公里的卡车交付给甲，价款3万元，甲交付定金5000元，交车后15日内余款付清。合同还约定，工厂晚交车一天，扣除车款50元，甲晚交款一天，应多交车款50元；一方有其他违约情形，应向对方支付违约金6000元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在６月底以前返回。７月１日，卡车在途经山路时，因遇暴雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，工厂对卡车进行了修理，于７月10日交付给甲。10天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经

检查，该发动机经过大修理，遂请求退还卡车，并要求工厂乙双倍返还定金，支付6000元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收入损失3000元。另有人向甲建议，甲可以按照消费者权益保护法请求双倍赔偿。工厂乙意识到对自己不利，即提出汽车没有办理过户手续，合同无效，双方只需返还财产。根据上述案情，请回答：

１.汽车买卖合同是否有效？为什么？

２.卡车受损，损失应由谁承担？为什么？

３.甲能否按照消费者权益保护法请求乙双倍赔偿？为什么？

４.甲能否要求退车？为什么？

５.甲能否请求工厂乙支付违约金并双倍返还定金？为什么？

６.甲能否请求工厂乙赔偿经营损失？为什么？

７.甲能否同时请求工厂乙支付6000元违约金和支付每天50元的迟延履行违约金？为什么？

四、冯某系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种鸡需资金200万元。冯某向陈某借款100万元，以自己的一套价值100万元的音响设备抵押。双方立有抵押字据，但未办理登记。冯某又向朱某借款100万元，又以该音响设备质押，双方立有质押字据，并将音响设备交付朱某占有。冯某得款后，改造了鸡舍，已与县良种站签订了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计 20万元，冯某预付定金 5万元，违约金按合同总额的10％计算，冯某以销售肉鸡的款项偿还良种站的货款，合同没有明确约定合同的履行地点。后县良种站将良种鸡送交冯某，要求支付运费，冯某拒绝。因发生不可抗力事件，冯某预计的收入落空，冯某因不能及时偿还借款和支付货款而与陈某、朱某及县良种站发生纠纷。诉至法院后，法院查证上述事实后又查明：朱某在占有该音响设备期间，不慎将该设备损坏，送蒋某修理，朱某无力交付蒋某的修理费5万元，该设备现已被蒋某留置。

根据上述材料，回答下列问题：

（1）冯某与陈某之间的抵押关系是否有效？为什么？

（2）冯某与朱某之间的质押关系是否有效？为什么？

（3）冯某预付定金 5万元是否合法，违约金与定金能否同时并用？

（4）朱某与蒋某之间存在什么法律关系？

（5）陈某要求对该音响设备行使抵押权，朱某要求行使质押权，蒋某要求行使留置权，应由谁优先行使其权利？为什么？

五、张某和李某同为深圳某大型国有企业员工，二人工作均从1993.8.1入职，张某月工资均为8900元，李某由于担任公司核心技术部门的经理职务，月工资均为9100元。因客观情况发生重大变化，公司于2012年5月30日合法解除劳动合同。假设解除劳动合同时深圳上年度职工平均工资为3000元，两人工作期间的工资假若不变。

请根据劳动法律法规，回答以下问题：

1.计算张某和李某因解除劳动合同获得的经济补偿金。

2.解除劳动合同，经济补偿金支付标准为“N+1”的月工资标准是否违法？为什么？其中“N”为工作年限，“月工资”为劳动者被解除劳动合同前12个月的平均工资。

3.若违法解除劳动合同，张某和李某的经济赔偿金标准是多少？

4.若终止劳动合同，张某和李某的经济补偿金标准是多少？

六、2010年7月1日至2012年12月31日，农民工甲在某企业已工作两年零六个月，此期间始终每天工作12个小时，一周仅休息一天，当其问领导是否算加班、应否支付加班费时，领导说企业实行的是综合计算工时制，不属于加班。若农民工甲的月工资为4350元。

根据劳动法律法规请问：

（一）企业领导的观点是否符合法律规定？为什么？

（二）按综合工时制计算若属于加班，其加班费是多少？（假如法定节假日都加班）

七、林先生的每月工资为 4 500元，2013年林先生的奖金共计有 36 000元。下面我们对工资奖金发放有四种不同方案

方案一：奖金按月发放，每月发放 3 000元。

方案二：7月份发放一次半年奖 10 000元，年末再发放一次全年奖26 000元。

方案三：7月份发放一次半年奖 8000元，年末再发放一次全年奖28000元。

方案四：年终一次性发放奖金 36 000元。

请问以上四种方案中哪种林先生税负最轻？为什么？（不计“三险一金”）

八、甲有一套位于市区的房屋准备出租，现有乙、丙两人分别出价5000元/月及 4500元/月要求租用。其中，乙租入该房后将用于经营餐饮业，丙用于居住（当地个人出租房屋营业税起征点为2000元）。如果只考虑征收营业税、城建税及教育附加、房产税和个人所得税，其他税费不计，那么甲出租给谁更合算呢？

九、个人房产销售需要缴纳哪些税种？简述其缴纳税的计算公式。

十、甲多年在外国留学打工，后在国内买了套商品房，因其长期住在国外，该房交由甲父管理。后因城市房屋增值，甲父擅自将房屋出售给乙，并已交付房屋，约定一个月后办过户手续，逾期支付违约金。甲在得知卖房之事后，表示坚决反对，甲根据物权法规定提起诉讼，要求乙归还房屋，法院判决乙退出房屋。乙因此损失了部分房屋装修、搬家等费用，还因未及时购得房产而遇到房产涨价导致损失，乙遂根据合同法状告甲父。

请根据合同法原理回答下列问题：

（1）如何评价甲父与乙之间的房屋买卖合同的效力？

（2）甲父是否要对不能依约办理登记过户承担违约责任？

（3）乙对甲父享有哪些权利？甲父应对哪些损失负赔偿责任？