合同的变更和转让讲义

合同的变更和转让讲义
❖ 二、合同变更的条件
❖ 1、当事人协商一致。
❖ 2、法律、行政法规有特别规定的，依其规定 。
❖ （D77条）当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、 登记等手续的，依照其规定。（D78条）当事 人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未 变更。
❖ （D54条）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人 之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的 合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机 构变更或者撤销。
❖ 代替履行是指第三人未与债权人达成协议而自行代替 债务人履行债务。第三人只是作为债务履行的辅助人 ，而非合同当事人。
❖ 3、概括转让不同于转包、转租行为。 ❖ 转包、转租不终止原合同关系。
❖ 合同转让导致原合同关系消灭，新合同关系产生。
❖ 二、合同转让的条件
❖ 1、受让人主体资格合法 ❖ 2、转让的债权债务具有可转让性 ❖ D79：不得转让的权利： ❖ （1） 根据合同性质不得转让（如与特定人身相联系
❖ 三、合同变更的法律后果
❖ 1、合同变更对已履行部分不具有溯及力 ；
❖ 2、合同变更不影响当事人要求赔偿损失 的权利。
❖ 第二节 合同的转让 ❖ 一、合同转让的含义 ❖ （一）概念。
❖ 合同当事人一方依法将其合同权利或义 务全部或部分地转让给第三人。包括：
❖ 1、权利转让（债权转让） ❖ 2、义务转让（债务承受） ❖ 3、权利和义务一并转让（概括移转）。
❖ 问题：本案应由谁承担违约责任？贸易公司是否有权要求两被告 承担运输费用？
❖ （二）合同债务承受效力
❖ 1、受让人取代债务人的地位，而成为合 同当事人，应向债权人履行。
❖ 2、债务人基于合同关系所取得的对于合 同债权人的抗辩权也移转给债务承受人 享有。
❖ 3、从属于主债务的从债务，移归承受人 负担。
）；
❖ （2） 按照当事人约定不得转让； ❖ （3） 依照法律规定不得转让。 ❖ 3、债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，
该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知 不得撤销，但经受让人同意的除外。D80 ❖ 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的 ，应当经债权人同意。D84 ❖ 4、法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办 理批准、登记等手续的，依照其规定。D87
❖ 教学案例：
❖ 原告：某贸易公司 被告：某市服装厂、某土产公司
❖ 土产公司与服装厂订立了一份购销再生布合同，总价款为16．2 万元。交货期限在12月31日前，交付方式为服装厂到土产公司仓 库分批验收自提。合同订立后，服装厂按约交付了货款，但后因 厂长认为再生布制品销路不好，遂向土产公司提出减少货物数量 ，但该提议未得到土产公司同意。恰好服装厂得知某贸易公司需 要该批货物销往外地，遂与该贸易公司达成协议，由土产公司将 货直接发到该贸易公司的仓库。合同订立后，服装厂遂向土产公 司发函，称该批货物已转让给贸易公司，请土产直接将货物发到 贸易公司仓库。土产公司接函后，一直未答复。12月15日，土产 公司给贸易公司发函，请贸易公司前去提货。贸易公司于同年12 月31日前 将货提回，但经检验发现该批货物规格不符合规定，且 有质量问题，遂要求退货，土产公司拒绝。于是，贸易公司向法 院起诉，要求土产公司和服装厂承担违约责任，并要求其承担运 输保管等费用。
❖ 三、合同转让的效力
❖ （一）合同债权转让的效力
❖ 1、对内效力。
❖ （1）如果是全部转让，则受让人将作为 新债权人而成为合同权利的主体。如果 是部分转让，则受让人加入合同关系， 而成为债权人。
❖ （2）从权利转移。债权人转让权利的， 受让人取得与债权有关的从权利，但该 从权利专属于债权人自身的除外。（ D81）
❖
❖ （一）合同债权转让的效力
❖ 2、对外效力。是指合Βιβλιοθήκη Baidu权利转让对债务人所 具有的法律效力。
❖ （1）债务人不得再向转让人（原债权人）履 行债务。
❖ （2）抗辩权转移：债务人接到债权转让通知 后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主 张。 （D82）
❖ （3）抵销权转移：债务人接到债权转让通知 时，债务人对让与人享有债权并且债务人的债 权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务 人可以向受让人主张抵销。（D83）
❖ 一、合同转让的含义
❖ 合同转让与相关概念的区别
❖ 1、权利转让不同于清偿代位
❖ 清偿代位指与债的履行有利害关系的第三人在为债务 人作出清偿后而取得代位权。
❖ 2、债务转移不同于代替履行
❖ 债务承担是指基于债权人、债务人与第三人之间达成 的协议，将债务转移给第三人承担。第三人成为新债 务人或加入合同关系成为共同债务人（部分转移的情 形）。