劳动争议纠纷代理词

代理词

令狐采学

审判长、审判员：

我受被告XXX委托，担任XXX诉XXX有限公司劳动赔偿金纠纷一审诉讼代理人。根据事实和法律，发表如下代理意见。

一、原告所谓的双倍工资请求应不予支持，对其双倍工资的算法更是无法律依据。

1、原告与我方签订了有劳动合同，不存在双倍工资的情形。20XX年XX月X日我方依法与原告签订了固定期限劳动合同期限为20XX年XX月XX日至20XX年X月X日，其试用期为20XX年XX月X日至20XX年X月X日。由此，我方不存在《劳动合同法实施条例》第七条规定的内容。原告明知已签订合同而故意歪曲事实隐瞒真相，有骗取高额双倍工资的嫌疑。因而原告的诉讼请求不能成立。

2、退一步讲，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定可以得知，其主张双倍工资的权利应当自其知道或应当知道此权利被侵害之日起一年内提出。因此，原告的诉讼请求已超过时效，应不予支持。

3、再退一步讲，其原告计算双倍工资的算法有驳于法律之规定。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规

定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”这表明超过一年没有订立书面劳动合同的，应当支付11个月的两倍工资；满一年后，视为已经订立无固定期限劳动合同。这两种法律后果同时适用。但支付两倍工资的时间不是一直支付至实际订立合同时止，而是到法律拟定的事实即“视为已经订立无固定期限劳动合同”之日止，换句话说即最多支付11个月的二倍工资。而且《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一条已明确规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。而其第二款之规定是针对于该法第十四条第二款规定的三项情形，即“劳动者在该用人单位连续工作满十年的”、“用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的”、“连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”。有上述三种情形的，如果劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同的情形。第十四条第三款也规定了“用人单位自用工之日起满一年不与

劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。所以原告的诉讼请求应不予支持。二、对于原告诉称的社会保险我方应不予支付

原告请求缴纳社会保险的请求于法无据。原告与我方签订固定期限劳动合同后，我方依法为原告缴纳了工伤保险，至于原告所称的养老保险和医疗保险等，不应由我方缴纳。因为：

1、《\社会保险法》于2011年7月1日起开始实施，而原告于2008年1月9日与我方签订了固定期限劳动合同。其签订合同在先，而《中华人民共和国社会保险法》颁布在后，依据发不溯及既往原则，原告无权请求我方支付2011年7月1日前的养老保险和医疗保险等。

2、况且根据《中华人民共和国社会保险法》第十条之规定职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。又根据其第二十一条之规定新型农村社会养老保险待遇由基础养老金和个人账户养老金组成。参加新型农村社会养老保险的农村居民，符合国家规定条件的，按月领取新型农村社会养老保险待遇。因而原告的诉讼请求于法无据不能成立。

三、原告起诉请求我方支付赔偿金不能成立。

我方于2011年12月底公司全线停产后，全部工人都放假回家。并于2012年3月1日复工后，原告一直无故逾期未到岗上班，其行为已经违反用人单位规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款之规定，我方单方可以与

其解除劳动合同。因而原告过错在先，其无权请求支付赔偿金。

综上，原告的请求与法相驳，故不能成立。