中国企业境外投资的法律风险及防范

三、政治风险 (续)
❖ 国有化、征收 (续)
➢ 间接征收 (变相征收) 指国家对财产权采取的各种 形式的干涉行为达到或实质 性地达到征收的效果
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三、政治风险 (续)
❖ 阿根廷对该国最大石油天然气公司私有化
YPF成立于上 世纪初
YPF上世纪30年 代第一次国有化
慎重
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二、项目投资风险 - 防范法律风险的主要合同
▪ 设立投资 (成交) 的先决条件 方法
▪ 充分有效地利用声明和保证条款 ▪ 对付款作出一些特殊安排(监管账户、留置款等) ▪ 设立合同调整机制 (包括对成交价的调整) ▪ 辅助合同的签署要与主要投资合
要求，间接控制子公司
➢ 总公司的领导不是子公司的领导，总公司的职能部门不能 直接控制子公司的职能部门。
➢ 不能直接向子公司发号施令
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二、项目投资风险 - 对方和合作方
❖ 慎重选择合作方 ❖ 在项目启动前，对交易对方和合作
方进行必要的尽职调查
➢ 主要人员的背景 ➢ 资金、技术、规模、声誉 ➢ 对方交易的商业目的 ➢ 合作方的行业经验，与其它公司的合作经验 ➢ 合作方是否有不良的社会背景 ➢ 交易对方和合作方的履约能力
同的签署相挂钩
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三、政治风险
❖ 政局不稳、政权更迭
❖ 国有化、征收
➢ 直接征收 指国家基于公共利益的需要对 个人或企业部分或全部资产实 行征用，收归国家所有的强制 性措施
公共利益 正当法律程序 无歧视待遇 合理补偿
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❖新加坡政府是控股公司的控股股东 ❖控股公司尊重境外子公司董事会的核心地位 ❖通过派人参加子公司董事会来对子公司施加影响 ❖不定期派人到公司或其子公司调查了解情况
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二、法律风险防范的根本方法 ❖ 董事会决策制和高（管续向）董事会负责制
❖ 各职能部门相互制衡 ❖ 总法律顾问和法律部门的审核监督作用 ❖ 通过对子公司董事会的控制，按照公司法的
二、项目投资风险 - 交易结构
❖ 合理设计交易结构
➢ 资产收购 vs. 股权收购 ➢ 东道国境内交易 vs. 境外交易 ➢ 离岸项目公司 ➢ 整体与长期持股结构 ➢ 政府审批障碍
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二、项目投资风险 – 对外担保
❖ 尽量采取项目融资 ❖ 母公司提供贷款担保要慎重 ❖ 母公司提供履约担保要更加
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一 、法律风险的成因（续）
❖ 不熟悉投资与经营环境
➢ 政治环境 ➢ 法律环境 ➢ 社会环境 ➢ 文化环境
❖ 缺乏应对法律问题的能力与 经验
➢ 企业内部法律部门与人员 ➢ 外聘律师
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一 、法律风险的成因（续）
二、项目投资风险 - 对投资项目尽量做全面的尽
▪ 尽早启动尽职调查，循序渐进职调查
▪ 除了对方提供的资料，也应关注可能从公开渠道或独 立第三方得到的信息
▪ 调查内容：产权、资产、重大合同、东道国政府和 / 或第三方对交易可能行使的权利、项目运营、劳动关 系、环境、健康、安全、税务、仲裁诉讼等
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直接投资 v 间接投资 交易过程中的风险 经营过程中的风险 退出过程中的风险
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一 、法律风险的概念与成因（续）
❖ 法律风险的主要成因
对法律规则缺乏了解
➢ 不了解规则本身 ➢ 不了解规则的实际影响
法律风险意识较为淡薄
➢ 对法律问题缺乏应有的重视 ➢ 重结果而不重程序的工作方法 ➢ 重“关系”而不重法律的企业文化 ➢ 敢于在法律问题上冒险
概要
• 法律风险的概念与成因 • 法律风险防范的根本方法 • 项目投资风险 • 政治风险 • 合规风险 • 环保、知识产权和劳工风险 • 合同风险 • 诉讼/仲裁风险
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一 、法律百度文库险的概念与成因
❖ 什么是法律风险
法律因素或问题造成的风险 区别于商业风险、市场风险 政治风险：可能表现为法律风险
❖ 投资经营中的法律风险
YPF1992年开始私 有化，西班牙的 Repsol成为最大控 股股东
几年前Repsol将 25.46％的股份出售 给一家阿根廷公司 以改善与政府的关 系
阿根廷政府声称要请 中国公司参与YPF的 开发项目
2012年4月16日阿根廷 政府宣布将YPF国有 化，Repsol损失惨重
Repsol多次试图将其 股份出售给中国公 司
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三、政治风险 (续)
❖ 平安保险收购欧洲富通
2007年平安保险投资23 亿欧元收购4.99％富通 股份
2008年富通卷入金融风 暴，面临挤兑风险
2008年比利时、荷兰和 卢森堡分别入股富通在 该国的子公司
平安保险遭受巨大损失， 2008年提取减值准备金 227.9亿元人民币
被强制分拆后的富通保 留了国际保险业务、现 金和一些不良资产
三国政府通过分拆、换 股、转售等方式进行资 产运营，并把收益分配 给本国的投资者(不包括 平安)
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二、项目投资风险 - 项目立项
❖对项目的可行性作客观评估
➢ 商业方面 ➢ 技术方面 ➢ 法律方面
❖对项目成败有重大影响的各 方(管理层、股东、债权人、 工会)对项目持有的态度
❖政府批准的可能性
中国政府审批 东道国和其他国家政府的审批
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❖ 管理体制不适应防范法律风险的需要
➢ 决策过程不科学：家长制、一言堂 ➢ 缺乏系统的风险防范体制
➢ 把国内经营方法和习惯搬到海外 ➢ 缺乏有国际化工作经验的管理人才
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二、法律风险防范的根本方法
❖ 切实落实企业法人制度和现代公司治理制度
➢ 淡马锡模式