劳动风险及如何规避

劳动合同风险及如何规避
两种法定情形下的违约金规定---竞业限制、约定服务期
竞业限制，是指为避免用人单位的商业秘密被侵犯，员工依 约定在劳动关系存续期间或劳动关系结束后的一定时期内，不得 到生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系的其它单位兼职 或任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营 同类业务。 在解除或者终止劳动合同后，按照签订协议规定的人员到与 本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其 他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业 务的竞业限制期限，不得超过二年。
劳动风险及如何规避
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目录
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试用期风险及如何规避 劳动合同风险及如何规避 转正手续风险及如何规避
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为了加强管理，控制试用期、转正过程中的用工风险，人事行政部请谢律师来 我司对试用期、转正、劳动合同风险的防范进行了相关培训； 人事行政部根据谢律师在讲解过程中提到的用工风险等知识进行整理。 现行实施法律有： 2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称“劳动合同法”) 2008年9月18日《中华人民共和国劳动合同法实施条例》(以下简称“实施条例”)
在试用期内，劳动者对其在试用期内工资及其他福利待遇有异 议，部门经理应当如实告知劳动者情况。 超过约定试用期限，企业不能再以试用期内劳动者不符合录 用条件等为依据解除劳动合同。
具体法律条款： 《劳动合同法》第二十条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位 最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十， 并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
劳动合同风险及如何规避
无固定期限的规定
具体法律条款： 《劳动合同法》第十四条 无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除 劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法 定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合 同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
条件
期限
无需求
经济补偿金
需支付
单 位 解 除 的 情 形
Байду номын сангаас
劳动合同风险及如何规避——劳动合同中解除和终止及经济补偿支付情形
解除和终止
提前30天通知解除 提前3天通知解除
条件
不论何种类型的劳动合同，也不需要任何条件，劳动者都可以提前30天 通知解除劳动合同
在试用期内的 未提供约定的劳动保护和条件 未按时足额支付劳动报酬
具体法律条款： 《劳动合同法实施条例》第十一条
按照劳动合同法第十四条需要签订无固定期限的劳动合同，除劳动者与 用人单位协商一致的情形外，必须按照相关规定签订无固定期限劳动合同。 在实际签订的合同过程中，建议部门经理在首次签订劳动合同期限至少 3年以上（含3年），续签劳动合同期限为3-5年。
除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照 劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限 劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。 对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、 协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内 容，依照劳动合同法第十八条的规定执行。
具体法律条款： 《劳动合同法》第八条规定： 用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动 者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、 安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解 的其他情况； 用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相 关的基本情况，劳动者应当如实说明。
试用期风险及如何规避
试用期规定
延长试用期情况： 入职一个月内用人单位必须要和劳动者签订劳动合同；为保 证在试用期内部门负责人充分考察劳动者在试用期表现，可签订 3年劳动合同，约定至少2个月以上试用期，并告知劳动者：若在 3个月内无法达到试用期考核，需要延长1-3个月试用期。若双方 达成一致，部门经理在签订劳动合同意向通知书（部门经理意向 ）中标明，人事收到部门经理签署的意见后，与劳动者签署劳动 合同意向通知书（本人意见）书中会直接写明，劳动者签字确认 。
劳动合同风险及如何规避
经济补偿金的标准
具体法律条款： 《劳动合同法》第四十七条规定： 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一 年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的， 向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向 劳动者支付赔偿金。
随时通知
随时通知 随时通知 随时通知 立即无须通知 立即无须通知
需要支付
需要支付 需要支付 需要支付 无需支付 无需支付
劳动合同风险及如何规避——劳动合同中解除和终止及经济补偿支付情形
解除和终止
劳动合同期满的 劳动者提出不再续订 劳 动 合 同 终 止 劳动者开始享受基本养老保险待遇的 劳动者死亡，或被法院宣告死亡或失踪的 单位被宣告破产 被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的 法律、行政法规规定的其他情况 从事解除职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间
试用期风险及如何规避
试用期规定
试用期也要为员工缴纳社保; 只要员工和企业存在劳动关系或 事实，企业就必须为员工缴纳社会保险。若员工私下签订不缴纳社 保协议，单位以现金补偿，此协议无效。
试用期内解除合同需满足相关条件，如在试用期间被证明不符 合录用条件的，试用期内解除合同需要有充分证据和理由。
具体法律条款： 《社会保险法》第八十四条规定： 用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险 行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单 位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款 ，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处 五百元以上三千元以下的罚款。
不得 解除 或需 逾期 终止 的情 形
条件
用人单位提出不再续订
期限
经济补偿金
需支付 无需支付 无需支付 无需支付 需支付 需支付 无需支付
患职业病或者因公负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 患病或负伤，在规定的医疗期内的
——
女职工在孕期、产期、哺乳期内的 在本单位连续工作15年，且离法定退休年龄不足5年 法律、行政法规规定的其他情况
试用期风险及如何规避
试用期风险及如何规避
招聘、录用条件的确认
在招聘面试过程中，用人单位如实告知劳动者职位情况是主 动义务，即使劳动者不提出要求也得主动告知。 在招聘面试中忽视这个主动告知义务，导致发生因“欺诈” 而导致劳动合同无效并赔偿劳动者损失的法律风险。 告知内容：工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安 全生产状况、劳动报酬等。 在对外发布职位信息、录用条件信息中，不得出现民族、 种族、性别、乙肝病人、残疾人等歧视词语，否则视为录用条 件无效。 如果劳动者在入职时存在不实或欺诈，将成为日后用人 单位解除劳动合同的重要证据。
具体法律条款： 《劳动合同法》 第二十五条 除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人 单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。
竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术 人员和其他负有保密义务的人员；竞业限制的范围、地域、期限 由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规 的规定。
劳动合同风险及如何规避
两种法定情形下的违约金规定---竞业限制、约定服务期
具体法律条款： 《劳动合同法》 第二十二条
用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。
劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付 的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。
劳动合同风险及如何规避
无固定期限的规定
用人单位书面通知，劳动者不与用人单位签订劳动合同的，用人单位书 面通知劳动者解除劳动关系，无需支付经济补偿金。 用人单位未与劳动者签订书面劳动合同，超过一个月未满一年，需每月 支付两倍工资，并视为自用工之日起的满一年的当日已经与劳动者签订无固 定期限合同。
新员工入职，自用工之日起一个月内：
期限
提前30天通知 提前3天通知 随时通知 随时通知
经济补偿金
无需支付 无需支付 需要支付 需要支付
员 工 解 除 的 情 形
未缴纳社会保险费
随时通知解除 规章制度违法损害劳动者利益 以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立劳动合同 法律法规规定的其他情况 暴力等手段强迫劳动 无需通知立即解除 违规违章强令冒险作业
第二十三条
用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业 限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
新员工入职，自用工之日起在一个月内必须签订劳动合同。若 部门经理出差，部门经理可邮件告知人事行政部给出劳动合同签订 年限及试用期限。
劳动合同风险及如何规避
劳动合同风险及如何规避——劳动合同中解除和终止及经济补偿支付情形
解除和终止
协商 解除 单位提出 不论何种类型的劳动合同，也不需要任何条件，都可以协商解除 员工提出 试用期内不符合录用条件 严重违纪 随时通知解除劳动合同（过失性解除劳 动同） 造成重大损害 兼职，对本职工作有严重影响或经提出拒不改正的 以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立劳动合同 被追究刑事责任 患病或非因工负伤医疗期满不能从事原工作也不能从事另行安排的工作 预告通知解除（非过失性解除劳动合同） 不能胜任工作，经培训或调岗后仍无法胜任的 劳动合同无法履行且无法达成变更劳动合同协议的 裁员解除 破产；经营困难；转产；重大技术革新或者经营方式调整；客观情况发 生重大变化 无需求 随时 随时 随时 随时 随时 随时 提前30天或支付一个月工资 提前30天或支付一个月工资 提前30天或支付一个月工资 履行法定程序后可以裁员 无需支付 无需支付 无需支付 无需支付 无需支付 无需支付 无需支付 需支付 需支付 需支付 需要支付
试用期的约定： 试用期包含在劳动合同期限内。部门劳动合同仅约定试用 期的，试用期不成立，且不能单独约定试用期合同。 同一用人单位与同一劳动者在劳动合同中只能约定一次试 用期。
具体法律条款： 《劳动合同法》第十九条规定： 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不 得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的 ，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无 固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用 期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳 动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约 定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期 限。
部门管理者录用了不符合条件的员工，要辞退员工，若无充分 证据，引起起劳动仲裁给企业造成的损失，企业有权追偿。
试用期风险及如何规避
试用期规定
最低工资标准由每小时不低于8.97元、每月不低于1560元，调整到每小时不低于9.89元、 每月不低于1720元）。
试用期工资不得低于用人单位所在地的最低工资标准。（北京市