宪法与行政法02分析

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●宪法与行政法第二部分

●一、行政法的概念

●行政法，即是关于行政之法。

●１、行政在国家权力架构中的位置

●２、两种理解

●●法是贯彻行政的手段，行政优先于法

●●行政是实现法的途径，法优先于行政

●○立法优位—→重实体法

○司法优位—→重程序法

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●３、行政法概念的表述

●●大陆法系

当行政主体（行政权的担当者）成为法律关系的一方当事人时，法律关系便由与私法不同的、固有的法来支配。这种行政所特殊固有的法便称为行政法。－－【日】南博方

行政法不仅包括行政权及其行使的程序和原则，公民在受到行政行为侵害时的救济措施，还包括行政机关的组织形式，行政机关颁布规章的权力及程序、文官制度、政府对财产的征用和管理、公共事业。－－【法】木·瓦林

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●●英美法系

●行政法的第一含义就是它是关于控制政府

权力的法。

●－－【英】威廉·韦德●行政法是管理政府行政活动的部门法。它规

定行政机关可以行使的权力，确定行使这些权力的原则，对受到行政行为损害者给予法律补偿。

－－【美】伯纳德·施瓦茨幻灯片6

●●前苏联

●行政法作为一种概念的范畴就是管理法，更

确切地说，就是国家管理法。

●－－【苏】马诺辛

●因为行政法调整的是组织国民经济、社会文

化、政治管理活动的广泛社会关系,所以它的规

范就是国家用以进行管理的必要的和非常重要

的法律工具。

－－【苏】瓦西林科夫

●我国学者的理解

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●二、行政法的基本原则

●（一）概说

●１.涵义与意义●２.定位

●●服从宪法，但区别于宪法

●以行政管理为对象，但不是行政管理本身

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●（二）合法行政原则

●是指行政主体的设立，拥有行政职权和行使

行政职权都必须依据法律，符合法律，不得与法律相抵触，任何违法行政行为都应承担相应的法律责任。

●行政行为应受法律及一般法律原则之拘束。

－－(台湾)行政程序法第4条

●１.法律优先

一切行政权的行使，不论其为权力性的或非权力性的，都不得违反法律；行政机关的任何行政措施不得在形式上或事实上违反、变更或废止法律。

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●２.法律保留

●特定行政权的行使，必须有法律的明文授

权。

●在行政法上，对行政主体与行政相对人适用

的规则是不同的，前者为“无法律即无行政”，

后者是“法无明令禁止即自由”。

●●国家行政基本制度与公民基本权利―→宪法

保留

●●行政领域中禁止授权事项―→法律（立法）保

留

●其它重要事项―→可授权之法律保留

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※《立法法》第八条下列事项只能制定法律：

(一)国家主权的事项；

(二)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；

(三)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；

(四)犯罪和刑罚；

(五)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；

(六)对非国有财产的征收；

(七)民事基本制度；

(八)基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度；

(九)诉讼和仲裁制度；

(十)必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。

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第十条行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。

法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。

第十二条国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。

尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。

国务院可以授权具有行政处罚权的直属机构依照本条第一款、第二款的规定，规定行政处罚。

－－《行政处罚法》

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●３.司法审查

●一切行政上的争议，均应由法院通过司法审

判程序最终解决。

●我国：

行政争议［―→行政复议］―→行政诉讼

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（三）合理行政原则

行政主体的行政行为应当具有理性基础。

最低限度的理性，是指一个具有有正常理智的普通人所能达到的合理与适当，并且符合科学公理、公序良俗和社会常理。

这一原则排除：１.不正当的目的；２.错误的或不相干的考虑；３.错误的法律或事实根据；４.遗漏了相关事项；５.不作为或延迟；６.背离了已有的科学公理、公序良俗和社会常理。

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●１.公平、公正原则

●行政主体应平等对待行政相对人，不偏私，

不歧视。相同情况，相同对待；不同情况，区别对待。

●２.排除偏见

●行政主体行使行政裁量权时，只能考虑符合

立法授权目的的各种因素，不得考虑不相关因

素。

●３.比例原则

行政机关采取的措施和手段应当是必要的、适当的，应当避免采用损害行政相对人权益的方式；如果为达致行政目的必须对相对人的权益形成不利影响，那么这种不利影响应当被限制在尽可能小的范围和限度内，并且两者应当处于适当的比例。

幻灯片15 第五条行政行为之内容应明确。

第六条行政行为，非有正当理由，不得为差别待遇。第七条行政行为，应依下列原则为之︰

一采取之方法应有助于目的之达成。

二有多种同样能达成目的之方法时，应选择对人民权益损害最少者。

三采取之方法所造成之损害不得与欲达成目的之利益显失均衡。

第九条行政机关就该管行政程序，应于当事人有利及不利之情形，一律注意。

第十条行政机关行使裁量权，不得逾越法定之裁量范围，并应符合法规授权之目的。

－－（台湾）行政程序法

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●（四）正当程序原则

●所谓程序，是相对“实体”而言的，是指为

达成特定目的所采取的系列行动、步骤或方法。

●正当程序，也称正当法律程序，是指行政机

关在实施特定行政行为时基于公平、正义而应当

遵循的程序要求，而不论法律是否有明确的规

定。这是对行政主体行使行政职权的最低限度的

要求。

●●美国宪法正当程序条款（Due Process

Clause)

●●英国普通法自然正义法则（rules of

natural justice)

●法国中央行政法院防御权（droit de la défense）幻灯片17

●小资料

●自由的历史很大程度上是遵守程序保障的

历史。

●－－【美】Lord

Mansfield

●程序公正与规范是自由不可或缺的内容，严

苛的实体法如果公正地、不偏不倚地适用是可以

忍受的。

●我宁可生活在用普通法适用的俄国法律之

下，也不愿意生活在俄国程序适用的普通法之

下。

－－【美】Jackson J 幻灯片18

●自然正义原则的要素：

●１.欧洲

●●受审判的权利（辩论、证据）；

●●在行政行为之前获得有关的消息；

●●在行政程序中的协助与代理；