法律争议解决方法策略和技巧(高)
相关主题
- 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
- 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
- 3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。
费用较高 时间较简易 审理程序长 3.3策略考虑:选择我方熟悉的仲裁机构和规则
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.1采用条件:事实和法律争议较大
4.2利弊分析:从我方和对方的角度综合分析 费用较高 时间长 效力强 易执行
4.3策略考虑: 强制力 协商调解不成，通过诉讼可彻底解决纠纷 商业关系恶化 不再合作或无法合作 态度强硬 显示处理纠纷的信心和决心 责任免除 可免除公司董事、经理责任承担 社会效果 达成诉讼本身以外目标（如知识产权诉讼通过法律手段达到商业目的） 对方有利 对方掌握有利证据拒不让步、我方应客观分析避免损失扩大 便利救济 平衡商业关系和成本付出
一、法律纠纷的诉前管理
1、分析
2、沟通/协商 （双方权利义务关系、实现权利的可能性）
3、和解或启动法律程序
一、法律纠纷的诉前管理—争议分析
1、争议分析
1.1事实
基本事实、争议焦点
1.2法律
法律关系、适用法律
1.3商业考虑
更深远影响
综合判断
解决策略和具体办法
一、法律纠纷的诉前管理—争议分析
1、争议分析
以及对方提出对我方不利证据的反驳 D积极处理我方的潜在证据漏洞 E如相关事实较复杂，则可采取以下方式表述：
a简化但不要过于简单 b按照逻辑顺序表述
按时间顺序－适用简单案件，简明扼要 按请求性质－适用复杂案件，证据事实引用要保持前后一致 按案件当事人分类等）
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼 4.6诉讼程序 4.6.1起诉
4.4审理法院的选择 综合考虑法律规定、现实情况和应对策略来选择审理法院 对方选择审理法院时我方应及时进行策略回应（管辖权疑异提出）
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.5诉讼准备
开庭前
收集准备证据
庭审前
进行举证质证
一旦出现法律纠纷，即应注意及时收集所有相关证据，最好采取“图表法”方式。 专业部门应提交所有相关证据资料，有利于全面了解基本事实和避免证据流失。 同时可以聘请会计律师事务所等中介机构，做出专业判断来支持己方要求。
支持诉讼请求的事实类型
第三方证人陈诉
公信力文件、权威解释
或专业性判断等
达到目标
需要挖掘的其他事实
第三方文件等
不但了解我方也要了解对方，那些事实对我方有利，那些事实对对方有利，需要综合分析判断。
然后依据事实或依据不同的事实组合，争取我方权利或有利地位。
企业法律顾问价值是梳理事实，并结合法律规定得出解决争议的策略和措施。
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
2、调解
2.1采用条件:事实清楚 法律规定明确 2.2利弊分析:双方角度综合分析 费用较协商高 效力不如诉讼 2.3策略考虑:程序的性质 是否有约束力
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
3、仲裁
3.1采用条件:仲裁条款 争议较大 保密原因 司法环境 3.2利弊分析:双方角度角度综合分析
一、法律纠纷的诉前管理—争议分析
1、争议分析
1.5商业考虑
高1
通过商业
商业关系的重要性
途径解决 3
发出信号
低
2 破釜沉舟 法律手段
4 关系恶化 在所不惜
根据商业关系和争议所涉价值综合判断 选择采取何种策略解决争议
低
高
如第1种类型中对方是否有违约行为或愿意和解
争议所涉价值
需要考虑我方付出的成本和资源
沟通方式
电话（书面确认）（先口头后书面） 传真/电子邮件 当面沟通（地点选择：企业/律所/第三方）（书面确认） 在法院诉讼或仲裁过程进行
沟通内容
事实依据 法律依据 请求内容的性质 建议的解决方案
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商 2.6与外部律师关系
企业法律顾问 指示督导 社会外部律师
参照示范文本
一、法律纠纷的诉前管理—和解
3和解 3.2成本—效益分析
协商和解 事实清楚、证据充分、责任清晰 节省时间 节省费用 保密 效力低
仲裁/诉讼 事实复杂、证据不足、责任不清 耗费时间 费用高 公开 效力高
综合分析事实、法律、商业关系，判定何种解决方式符合我方的最大利益。
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
证词/目击证人书面陈述 形式要求、实质要求和相关性 证人证词简明扼要、避免出现漏洞
书面证据的鉴证 是否真实、是否与法律争议相关
参照示范文本
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.6诉讼程序
4.6.3证人证言
程序考虑 更好支持我方事实及请求 第一个证言应当最让法官可信（可能并非最主要）
举证质证原则：尽量简明扼要，符合逻辑，有利法官清晰判断，不会被对方利用 未经法庭质证的证据，不得作为定案的根据
举证质证技巧： A所有事实必须准确无误，且有证据支持，并有一个整体性框架
使法官做出有利我方的判断 B所有支持我方观点的事实必须以清晰、符合逻辑的方式表述 C就对方主张/抗辩理由和反诉的可能性进行预测
选 择
2.2沟通的常见种类 违约通知 停止侵权函 索赔函
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商
最
2.3策略制定的主要原则
大
限
通盘考虑
度
预测对方的行动/回应
核心
保 护
不要威胁采取无意实施/未经授权的行动
我
方
利
益
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商
2.4最大限度保护我方利益的注意事项
口头辩论—突发情景
4.6.5辩论技巧
好的事实比好的法律更重要（证据为王） 采信度是关键 对受众有清醒的认识（法官、专家、陪审员等）
三、案例分析和研究
研究原则： 不是侧重于法律层面的实体分析 而是侧重于思维方式的处理方法、策略与技巧
1、合同履行争议的协商解决（车载空调、房屋租赁） 2、知识产权争议的调解（北京振州） 3、建筑工程承包合同争议的仲裁（建大空调） 4、电信重组资产分割诉讼（中移物业、建工集团）
原告起诉状（事实陈诉、证据、主张） 被告答辩状/反诉状 原告对答辩状的回复/对反诉的答辩 取证/证据交换（举证责任分配、举证不能后果） 申请法院尽快做出判决/简易程序 申请法院对请求/答辩不予支持（生效判决认定事实等）
参照示范文本
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼 4.6诉讼程序 4.6.2书证
诉讼开始前相关证据是否有灭失或无法取证的风险？采取证据保全 我方就特定证据的取证权利是否受相关程序规则的限制？申请法院调查 D对方可从我方或第三方取证的实际可能性，我方如何防范？ E法庭允许我方和对方交换什么证据？ 以什么形式提交？ 对其适用的采信标准？
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.5.2诉讼准备——如何举证质证
高春辉 2010年6月
方法论（一）
基本 方法
案例 研究
示范 文件
方法论（二）
基本方法 流程管理 解决策略 具体技巧 文件制作
案例研究 协商解决 调解 仲裁
诉讼
方法论（三）
原告/申请人
争议
被告/被申请人
从双方角度分析争议
应当分析对方基本情况，可能采取的措施，以及对我方权利的影响， 并提出可行应对策略和办法。
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.5.1诉讼准备——制定举证方案
举证原则：证据应当符合关联性、合法性和真实性要求。 举证责任：谁主张、谁举证 否则承担不利法律后果（败诉） 证据种类：书证、物证、视听资料、证人、当事人陈述、鉴定结论、
勘验笔录、检查笔录、现场笔录等 举证期限：
方案制定技巧： A那些证据支持我方请求？ B那些证据削弱或推翻对方请求？ C那些证据实际存在并可以取证？
谢谢大家！
1.4案情分析流程
事实调查
法律分析
第三方信息
基本事实
适用什么法律
公开文件
专业部门介绍是否客观全面
法律条款和规则具体含义
法律部门进行理性分析判断
法律关系分析
主要合同/法律文件
争议解决地点
专家分析
合同条款是否全面具体有效
选择仲裁Fra Baidu bibliotek诉讼
合同权利是否得到法律保护
确认之诉/给付之诉/变更之诉
其他客观
收集/保留证据（沟通过程中的文件资料） 沟通内容的自我保护（回避我方不利事实或证据） 不承认责任/不放弃权利 和解方案不得作为证据 诉讼时效的计算
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商 2.5沟通/协商策略和技巧
沟通方法
主动 或 被动 强硬 或 温和 综合分析事实、法律、商业关系，使用单一方法或组合
争议解决方式种类
协商和解 调解 仲裁 法院诉讼
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
1、协商解决
1.1采用条件:争议不大 长期合作 时间考虑(法律程序启动前后均可) 1.2利弊分析:双方角度综合分析 费用低 效力低 1.3策略考虑:诉讼时效 和解协议 1.4最佳做法和避免错误:整体考虑事实、法律、商业关系
策略考虑 证人作证的可信度 是否会存在可能带出我方不利的事实
自愿作证与法庭传讯作证 角色不同而可信度不一样
对证人的当庭询问/质证 对证人的回答应当事先已有明确的判断
我方证人、对方证人与独立第三方证人
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.6诉讼程序
4.6.4辩论意见
书面辩论—更为重要 法律第一印象是从书面材料形成，开庭仅是对法官判断的一个印证 简明扼要、框架性、逻辑性并可利用图表
企业法律顾问主要工作： 获得内部批准 确定策略方向 收集保留相关证据 披露/公关管理 对不同诉讼所采取立场的一致性 拟采取行动的成本/效益 外部律师提供服务的质量/效果
一、法律纠纷的诉前管理—和解
3和解 3.1和解协议
主要内容 对价 放弃请求 不承认责任 保密
需考虑的主要因素 单方放弃 或 相互放弃 是否涵盖所有当事人 是否涵盖所有相关请求 是否注明不履行协议后果
其他考虑：
消费者权益保护法对分析有何影响
争议对我方市场声誉是否有负面影响
公众媒体、大众评价、价值观念对分析有何影响
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商
2.1表明争议的发生或提出索赔
由何人发出？向谁发出？ 主要内容？ 怎样进行？ 何时进行？
综合考虑
事实依据？ 合同规定？ 法律规定？ 法律/商业策略？
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.1采用条件:事实和法律争议较大
4.2利弊分析:从我方和对方的角度综合分析 费用较高 时间长 效力强 易执行
4.3策略考虑: 强制力 协商调解不成，通过诉讼可彻底解决纠纷 商业关系恶化 不再合作或无法合作 态度强硬 显示处理纠纷的信心和决心 责任免除 可免除公司董事、经理责任承担 社会效果 达成诉讼本身以外目标（如知识产权诉讼通过法律手段达到商业目的） 对方有利 对方掌握有利证据拒不让步、我方应客观分析避免损失扩大 便利救济 平衡商业关系和成本付出
一、法律纠纷的诉前管理
1、分析
2、沟通/协商 （双方权利义务关系、实现权利的可能性）
3、和解或启动法律程序
一、法律纠纷的诉前管理—争议分析
1、争议分析
1.1事实
基本事实、争议焦点
1.2法律
法律关系、适用法律
1.3商业考虑
更深远影响
综合判断
解决策略和具体办法
一、法律纠纷的诉前管理—争议分析
1、争议分析
以及对方提出对我方不利证据的反驳 D积极处理我方的潜在证据漏洞 E如相关事实较复杂，则可采取以下方式表述：
a简化但不要过于简单 b按照逻辑顺序表述
按时间顺序－适用简单案件，简明扼要 按请求性质－适用复杂案件，证据事实引用要保持前后一致 按案件当事人分类等）
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼 4.6诉讼程序 4.6.1起诉
4.4审理法院的选择 综合考虑法律规定、现实情况和应对策略来选择审理法院 对方选择审理法院时我方应及时进行策略回应（管辖权疑异提出）
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.5诉讼准备
开庭前
收集准备证据
庭审前
进行举证质证
一旦出现法律纠纷，即应注意及时收集所有相关证据，最好采取“图表法”方式。 专业部门应提交所有相关证据资料，有利于全面了解基本事实和避免证据流失。 同时可以聘请会计律师事务所等中介机构，做出专业判断来支持己方要求。
支持诉讼请求的事实类型
第三方证人陈诉
公信力文件、权威解释
或专业性判断等
达到目标
需要挖掘的其他事实
第三方文件等
不但了解我方也要了解对方，那些事实对我方有利，那些事实对对方有利，需要综合分析判断。
然后依据事实或依据不同的事实组合，争取我方权利或有利地位。
企业法律顾问价值是梳理事实，并结合法律规定得出解决争议的策略和措施。
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
2、调解
2.1采用条件:事实清楚 法律规定明确 2.2利弊分析:双方角度综合分析 费用较协商高 效力不如诉讼 2.3策略考虑:程序的性质 是否有约束力
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
3、仲裁
3.1采用条件:仲裁条款 争议较大 保密原因 司法环境 3.2利弊分析:双方角度角度综合分析
一、法律纠纷的诉前管理—争议分析
1、争议分析
1.5商业考虑
高1
通过商业
商业关系的重要性
途径解决 3
发出信号
低
2 破釜沉舟 法律手段
4 关系恶化 在所不惜
根据商业关系和争议所涉价值综合判断 选择采取何种策略解决争议
低
高
如第1种类型中对方是否有违约行为或愿意和解
争议所涉价值
需要考虑我方付出的成本和资源
沟通方式
电话（书面确认）（先口头后书面） 传真/电子邮件 当面沟通（地点选择：企业/律所/第三方）（书面确认） 在法院诉讼或仲裁过程进行
沟通内容
事实依据 法律依据 请求内容的性质 建议的解决方案
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商 2.6与外部律师关系
企业法律顾问 指示督导 社会外部律师
参照示范文本
一、法律纠纷的诉前管理—和解
3和解 3.2成本—效益分析
协商和解 事实清楚、证据充分、责任清晰 节省时间 节省费用 保密 效力低
仲裁/诉讼 事实复杂、证据不足、责任不清 耗费时间 费用高 公开 效力高
综合分析事实、法律、商业关系，判定何种解决方式符合我方的最大利益。
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
证词/目击证人书面陈述 形式要求、实质要求和相关性 证人证词简明扼要、避免出现漏洞
书面证据的鉴证 是否真实、是否与法律争议相关
参照示范文本
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.6诉讼程序
4.6.3证人证言
程序考虑 更好支持我方事实及请求 第一个证言应当最让法官可信（可能并非最主要）
举证质证原则：尽量简明扼要，符合逻辑，有利法官清晰判断，不会被对方利用 未经法庭质证的证据，不得作为定案的根据
举证质证技巧： A所有事实必须准确无误，且有证据支持，并有一个整体性框架
使法官做出有利我方的判断 B所有支持我方观点的事实必须以清晰、符合逻辑的方式表述 C就对方主张/抗辩理由和反诉的可能性进行预测
选 择
2.2沟通的常见种类 违约通知 停止侵权函 索赔函
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商
最
2.3策略制定的主要原则
大
限
通盘考虑
度
预测对方的行动/回应
核心
保 护
不要威胁采取无意实施/未经授权的行动
我
方
利
益
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商
2.4最大限度保护我方利益的注意事项
口头辩论—突发情景
4.6.5辩论技巧
好的事实比好的法律更重要（证据为王） 采信度是关键 对受众有清醒的认识（法官、专家、陪审员等）
三、案例分析和研究
研究原则： 不是侧重于法律层面的实体分析 而是侧重于思维方式的处理方法、策略与技巧
1、合同履行争议的协商解决（车载空调、房屋租赁） 2、知识产权争议的调解（北京振州） 3、建筑工程承包合同争议的仲裁（建大空调） 4、电信重组资产分割诉讼（中移物业、建工集团）
原告起诉状（事实陈诉、证据、主张） 被告答辩状/反诉状 原告对答辩状的回复/对反诉的答辩 取证/证据交换（举证责任分配、举证不能后果） 申请法院尽快做出判决/简易程序 申请法院对请求/答辩不予支持（生效判决认定事实等）
参照示范文本
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼 4.6诉讼程序 4.6.2书证
诉讼开始前相关证据是否有灭失或无法取证的风险？采取证据保全 我方就特定证据的取证权利是否受相关程序规则的限制？申请法院调查 D对方可从我方或第三方取证的实际可能性，我方如何防范？ E法庭允许我方和对方交换什么证据？ 以什么形式提交？ 对其适用的采信标准？
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.5.2诉讼准备——如何举证质证
高春辉 2010年6月
方法论（一）
基本 方法
案例 研究
示范 文件
方法论（二）
基本方法 流程管理 解决策略 具体技巧 文件制作
案例研究 协商解决 调解 仲裁
诉讼
方法论（三）
原告/申请人
争议
被告/被申请人
从双方角度分析争议
应当分析对方基本情况，可能采取的措施，以及对我方权利的影响， 并提出可行应对策略和办法。
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.5.1诉讼准备——制定举证方案
举证原则：证据应当符合关联性、合法性和真实性要求。 举证责任：谁主张、谁举证 否则承担不利法律后果（败诉） 证据种类：书证、物证、视听资料、证人、当事人陈述、鉴定结论、
勘验笔录、检查笔录、现场笔录等 举证期限：
方案制定技巧： A那些证据支持我方请求？ B那些证据削弱或推翻对方请求？ C那些证据实际存在并可以取证？
谢谢大家！
1.4案情分析流程
事实调查
法律分析
第三方信息
基本事实
适用什么法律
公开文件
专业部门介绍是否客观全面
法律条款和规则具体含义
法律部门进行理性分析判断
法律关系分析
主要合同/法律文件
争议解决地点
专家分析
合同条款是否全面具体有效
选择仲裁Fra Baidu bibliotek诉讼
合同权利是否得到法律保护
确认之诉/给付之诉/变更之诉
其他客观
收集/保留证据（沟通过程中的文件资料） 沟通内容的自我保护（回避我方不利事实或证据） 不承认责任/不放弃权利 和解方案不得作为证据 诉讼时效的计算
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商 2.5沟通/协商策略和技巧
沟通方法
主动 或 被动 强硬 或 温和 综合分析事实、法律、商业关系，使用单一方法或组合
争议解决方式种类
协商和解 调解 仲裁 法院诉讼
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
1、协商解决
1.1采用条件:争议不大 长期合作 时间考虑(法律程序启动前后均可) 1.2利弊分析:双方角度综合分析 费用低 效力低 1.3策略考虑:诉讼时效 和解协议 1.4最佳做法和避免错误:整体考虑事实、法律、商业关系
策略考虑 证人作证的可信度 是否会存在可能带出我方不利的事实
自愿作证与法庭传讯作证 角色不同而可信度不一样
对证人的当庭询问/质证 对证人的回答应当事先已有明确的判断
我方证人、对方证人与独立第三方证人
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.6诉讼程序
4.6.4辩论意见
书面辩论—更为重要 法律第一印象是从书面材料形成，开庭仅是对法官判断的一个印证 简明扼要、框架性、逻辑性并可利用图表
企业法律顾问主要工作： 获得内部批准 确定策略方向 收集保留相关证据 披露/公关管理 对不同诉讼所采取立场的一致性 拟采取行动的成本/效益 外部律师提供服务的质量/效果
一、法律纠纷的诉前管理—和解
3和解 3.1和解协议
主要内容 对价 放弃请求 不承认责任 保密
需考虑的主要因素 单方放弃 或 相互放弃 是否涵盖所有当事人 是否涵盖所有相关请求 是否注明不履行协议后果
其他考虑：
消费者权益保护法对分析有何影响
争议对我方市场声誉是否有负面影响
公众媒体、大众评价、价值观念对分析有何影响
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商
2.1表明争议的发生或提出索赔
由何人发出？向谁发出？ 主要内容？ 怎样进行？ 何时进行？
综合考虑
事实依据？ 合同规定？ 法律规定？ 法律/商业策略？