物权法的基本内容及其理解与适用

物权法的基本内容及其理解与适用
物权法的基本内容及其理解与适用
一、中国物权法制定的过程
为适应我国社会主义市场经济发展的需要、完善民法基本制度体系并为民法典的制定奠定必要的基础，立法机关于1993年将物权法的制定列入立法计划，并在1999年《合同法》颁布后具体着手物权法的制定。

由于物权法的制定涉及现行经济体制和经济政策的变革之处较多，加之既有法律制度的基础薄弱和理论研究的不足，故其制定有更大的难度。

为配合物权法的起草，民法学界于90年代中后期开始将研究的重心逐渐转向物权法理论，一些重要的物权法著作相继出版，大量的物权法领域的专题研究论文也纷纷发表，这些研究成果为物权法的制定奠定了必要的理论基础。

在1999年和2000年由学者主持完成的两部物权法草案建议稿的基础上（参见梁慧星等：《中国物权法草案建议稿》，社会科学文献出版社2000年版；王利明主编：《中国物权法草案建议稿及说明》，中国法制出版社2001年版），全国人大常委会法制工作委员会以此为参考，抓紧了物权法的起草工作，就一些主要问题在一定范围内进行了调研，多次听取法律专家和实际工作部门同志的意见，并结合现行法律的有关规定，于2002年1月形成了《中华人民共和国物权法（征求意见稿）》，之后该草案经过多次修改并经过了全国人大常委会七次审议（2005年7月的第三次审议稿还曾向社会全文公布，广泛征求意见），方于2007年3月16日由十届全国人大第五次会议通过，该法将于2007年10月1日起施行。

二、物权法的主要内容及其颁行的意义
我国《物权法》共分为五编（外加“附则”）、十九章，共计247条。

第一编为“总则”。

分为三章：第一章“基本原则”，第二章“物权的设立、变更、转让和消灭”（分为“不动产登记”、“动产交付”、“其他规定”三节），第三章“物权的保护”。

第二编为“所有权”，分为六章：第四章“一般规定”，第五章“国家所有权和集体所有权、私人所有权”，第六章“业主的建筑物区分所有权”，第七章“相邻关系”，第八章“共有”，第九章“所有权取得的特别规定”。

第三编为“用益物权”，包括五章：第十章“一般规定”，第十一章“土地承包经营权”，第十二章“建设用地使用权”，第十三章“宅基地使用权”，第十四章“地役权”。

第四编为“担保物权”，包括四章：第十五章“一般规定”，第十六章“抵押权”（分为“一般抵押权”、“最高额抵押权”两节），第十七章“质权”（分为“动产质权”、“权利质权”两节），
第十八章“留置权”。

第五编为“占有”，该编仅设有第十九章“占有”。

“附则”中未分章节，仅有两条规定。

就上述体系设计来看，我国《物权法》采用了大陆法系国家立法例中通行的“总分结构”。

总则中对物权法中的基本、共通性问题作了总括性规定；分则部分则依物权的基本类型分别进行规定，同时，对占有在物权法中的地位也给予了肯定。

编章设计和章节名称既考虑到立法通制，也考虑了我国的国情与特点。

这一体系设计，值得肯定。

尽管由于种种原因，《物权法》的制度设计和规范内容仍有不尽如人意的地方，有些问题的规定仍付诸阙如或暂时回避。

但可以相信，该法的颁行，在维护我国基本经济制度，维护社会主义市场经济秩序，鼓励社会财富的创造，明确物的归属、发挥物的效用，平等保护各种权利人的物权，以及维护交易的安全、顺畅和促进交易的发展与经济的繁荣等方面，必将会起到重大而积极的作用。

另外，《物权法》的颁行，也填补了我国民法制度中的部分空白，为我国未来民法典的制定奠定了又一坚实的基础。

三、物权法制定过程中的争议
可分为两个方面：
其一是意识形态方面的争议。

涉及到：物权法草案是否违宪，是否背离了社会主义方向，是否是私有化的信号，平等保护是否会加剧贫富分化，善意取得、占有制度等是否可能为侵吞国有资产制造法律依据、加剧国有资产流失，抄袭资产阶级法律条文问题，等；
二是结构技术方面的争议。

很多，诸如物权的定义和物权客体范围的界定问题、物权变动的规则设计问题、物权保护的时效问题、物权优先于债权是否为一般规则问题、农地流转问题、居住权问题、征收中的公共利益界定问题、抵押权的实现方式问题、应收账款质押和收费权质押问题、动产浮动抵押问题、留置权的成立要件问题，等等。

一些争议至今仍未解决，物权法上对吃不准的地方采取了回避态度。

四、物权法的基本制度
（一）物权法与中国社会基本基本经济制度和其他相关法律的关系
第1、3、4条；第8条
（二）关于物权的定义与物权客体的界定
物权法第2条、第50条
（三）物权变动与物权公示（第二章内容）
1．不动产登记制度
登记要件主义与登记对抗主义的立法选择；物权登记制度的主要内容、登记的公信力；登记机构错误登记的赔偿责任，等。

2．动产的占有与交付制度问题
3．不必公示的物权变动（第三节）
（四）物权的效力与物权的保护
1．物权的效力：支配效力、优先效力、排他效力、妨害排除效力。

2．物权保护中的诉讼时效问题
3．物权的妨害排除效力与物权的保护之关系。

（五）所有权制度
1．征收与公共利益界定、补偿的问题（第42条）。

2．耕地保护、集体土地转为国有土地问题（第43条）
3．国家与国家机关、事业单位、国有企业的关系的新规定（53～55条、第67条）
4．集体财产所有权问题
5．企业法人所有权与私人所有权问题
6．建筑物区分所有权问题
7．所有权的善意取得及其适用条件与范围（第106条）
8．拾得遗失物的处理问题，无人认领的遗失物归国家所有问题
9．进一步完善了共有制度的规则
10．其他，略
（六）用益物权制度
1．基本类型：建设用地使用权、土地承包经营权、宅基地使用权、地役权，其他。

2．建设用地使用权可以在地表、地上、地下分别设立问题（空间权问题）
3．建设用地使用权期限及其续展问题（出让10年、20年的土地使用权造成的国家利益损失问题）
4．土地承包权和宅基地使用权的流转问题
5．地役权与相邻关系的关系
6．关于居住权与典权的存废
五、担保物权制度在实践中适用的若干问题
（一）区分原则及其在担保物权制度中的适用
《物权法》第15条及其问题。

依据物权变动与其基础关系的区分原则，明确了抵押权、质权自公示（登记或交付）时设立。

抵押权、质权未能有效成立，可否转化为“不规则保证”？
（二）担保物权中的诉讼时效问题
抵押权与主债权诉讼时效的关系。

“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护（第202条）。

但对质权、留置权无此规定，依据《担保法》的司法解释，质权、留置权的行使的有效期间为主债权诉讼时效消灭后两年内，今后如何对待尚不明确。

质权与留置权有无时效问题？与担保法司法解释的关系。

（三）动产浮动抵押及其与固定抵押的关系
物权法中借鉴国外立法经验并根据中国中小企业、个体工商户、农业生产经营者
的融资需要，规定了动产的浮动抵押制度（第181、189、196条）。

（四）保全措施与担保物权的关系
未如国外立法规定承认保全抵押权、保全质权。

而是规定“依法被查封、扣押、监管的财产，不得抵押”。

但被抵押、质押的财产，却可以再被查封、扣押。

何以如此，问题如何解决。

（五）抵押权的实现方式及其程序问题
物权法改变了《担保法》中抵押权的实现在达不成协议时须经诉讼的做法，规定：“抵押权人与抵押人未就抵押权实现的方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。

”（第195条第2款）
（六）抵押权成立时间及其顺序问题
“登记时”，“同时登记的，处于同一顺序”，这里的“时”如何理解？
申请日的重要意义
顺序的调整
（七）应收账款的质押问题
新增规定。

登记机构规定为“信贷征信机构”，而该机构已经实现全国联网，目前还在进一步完善其系统，因此，通过互联网进行的电子登记，正在中国逐步建立。

对我国登记制度和担保物权的分类可能产生的影响。

（八）留置权的成立要件问题
对留置权的成立条件作出了与担保法不同的规定，扩张了其适用范围；
规定了某些特殊的商事留置权的成立，不必要求“同一法律关系”（第232条）。

是否有留置权的善意取得问题（标的物不属于债务人）
（九）共同担保问题
共同保证、共同抵押、抵押与质押并存、物保与人保并存（混合共同担保）
《担保法》、司法解释、《物权法》第176条。

基本规则与现行规定存在的问题。

（孙瑞玺所问问题）
（十）共有财产已登记的名义人单独抵押的效力问题
夫妻共有、其他共有关系中，多有只登记其中一人的情况。

如该登记的权利人擅自将共有财产抵押，是否有效？
（十一）担保物权之间及其与其他权利的效力冲突问题
动产抵押权与动产质权
动产抵押与“善意第三人”（如买受人）利益的保护
优先权、让与担保、抵押权
建设工程承包人的优先受偿权及其与抵押权等权利的关系
抵押与不动产租赁的关系
等等。

附：担保物权制度的新精神和新规定
1．不采物权行为理论，明确担保权益与主债权的从属关系（第172条）。

但依据物权变动与其基础关系的区分原则，明确了抵押权、质权自公示（登记或交付）时设立。

2．极大地扩张了抵押财产的范围，除法律规定不得抵押的财产外，不动产、不动产用益物权、动产以及法律、法规未禁止抵押的其他财产，均可设立抵押（第180、184条）；正在建造的建筑物、船舶、航空器也可以设定抵押。

3．借鉴国外立法经验并根据中国中小企业、个体工商户、农业生产经营者的融资需要，规定了动产的浮动抵押制度（第181、189、196条）。

4．否定流质契约、流押契约的效力（第186等）。

5．未如国外立法规定承认保全抵押权、保全质权。

而是规定“依法被查封、扣押、监管的财产，不得抵押”。

但被抵押、质押的财产，却可以再被查封、扣押。

6．限制抵押人在抵押期间对抵押财产的处分权（第191条）。

7．担保物权的实现条件，规定为“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权、质权的情形”。

其中当事人约定实现担保物权的情形，乃《物权法》上的新增规定（第195条、208条）。

8．改变了《担保法》中抵押权的实现在达不成协议时须经诉讼的做法，规定：“抵押权人与抵押人未就抵押权实现的方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。

”（第195条第2款）
9．明确了房地产一并抵押的规则（第182条），但对抵押权设立后土地上的新增建筑物处分的价款，抵押权人无权优先受偿（第200条）。

10．依据抵押权的从属性，规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护（第202条）。

但对质权、留置权无此规定，依据《担保法》的司法解释，质权、留置权的行使的有效期间为主债权诉讼时效消灭后两年内，今后如何对待尚不明确。

11．增加了关于最高额抵押、最高额质押的规定，并放宽了其条件、减少了限制（第203～207条，第222条）。

12．允许质权人经出质人许可而使用、出租、处分质押财产（第114条）。

13．允许可承诺转质，也承认了责任转质（第217条）。

14．赋予了出质人对质权人的及时行使质权的请求权（第220条）。

15．在可以质押的权利中，增加了基金份额、应收账款（第223条）；公路、桥梁、电信等收费权质押，被合并入应收账款质押之中。

16．应收账款的质押的登记机构规定为“信贷征信机构”，而该机构已经实现全国联网，目前还在进一步完善其系统，因此，通过互联网进行的电子登记，正在中国逐步建立。

17．对留置权的成立条件作出了与担保法不同的规定，扩张了其适用范围；规定了某些特殊的商事留置权的成立，不必要求“同一法律关系”（第232条）。

18．明确了留置权与抵押权、质权并存时，留置权优先的规则（第239条）。

19．没有规定优先权（先取特权）为担保物权。

20．没有肯定让与担保为独立的担保物权类型（也即认为其与动产抵押、权利质权是重合的制度）。