合同纠纷中常见问题的处理和应收帐款管理

合同纠纷中常见问题的处理 及应收帐款管理
江苏龙蟠律师事务所 李俭律师 2008年6月19日
一、合同概述：
1）定义：平等主体、以权利义务为内容
如企业内部的责任制合同、承包合同、行政合 同等就不属于此范围
2）形式：口头、书面
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3）原则：自愿、公平、诚实信用、不得违反 法律和行政法规的强制性规定、不得损害国 家利益、集体利益或第三的利益
根据拖欠货款的时间段,如3个月\6个月\一年,采取越 来越有力的措施
（五）防范措施及一些应注意的重要问题
1，保持跟欠款企业的负责人交流、沟通，关注对方 企业的重大变化：特别是生产、财务的负责人或总经 理的更换，及时了解新的上任的负责人对以前债务的 态度，企业的资金链的变化、产品结构的重大调整， 重要的变化应及时记入该企业的档案，做到时时更新 2，对一些常年客户，即经常性来往的客户，最好由 律师起草专门的框架协议，对双方的经济活动中的总 体的权利义务做出明确规定，这样，在每担具体的业 务中只要简单的1-2页就可以，既提高了效率，也保 障了合作的安全。 3，根据企业的具体状况，如确实需要拖欠货款给予 放帐，应根据其信用额度应实行总额控制，如50万 或100万，保证风险在可控的范围内，不至于让企业 难以承受。
（6）关于定金、违约金和赔偿损失的 问题
原则：（1）定金和违约金两者取其一

（2）违约金过高的处理

（3）违约金和赔偿损失的处理

（4）赔偿损失的适用条件：
第一、须有损失存在，包括实际损失和可得 利益损失（即利润损失）。第二、要有因果 关系，第三、违约损失赔偿的数额不得超过 违约方在订立合同时已经预见或者应当预见 到的因违约造成的损失，
个社会还缺乏强烈的诚 信意识，而且这种情况还将 持续相当长的时间，直到全国范围内的信用制度完全 建立起来为止。 2，法院判决的执行难：法院在判决的执行中是被动 的，依当事人的申请。一旦对方是个人或规模较小的 企业，并且采取一些有效的手段逃债，执行起来难度 还是相当的大。

3，没有对欠债人有力的法律惩治措施，赖帐 的成本较低，而处罚力度不够，譬如现在逾 期不执行法院生效判决的罚息相当于银行同 期贷款利息的两倍，即15%左右。
4）有些债务人采取积少成多，一赖了之的办 法,对此应进行债务的总额控制。
5）换了新的负责人不再认帐，
6）采取向关联企业转移财产和债权,然 后让负债的企业歇业、清算以逃避债务
7）企业采取分立、合并的办法以逃债： 可以将分立、合并后企业更换为新的债 务人
（二）无法及时追回欠款的几种原因： 1，对客户不做基本的资信状况评估和分类， 一开始就盲目地赊帐，对其信用额度也不予 控制，任其欠帐金额不断扩大.
判断依据
6）质量保证期（又称质量异 议期、瑕疵异议期）
(1) 合同中明确规定了质量保证期的
没有在期限提出的,需方承担损失;提出但使用了的 部分,视为合格.
(2) 合同中没有规定质量保证期的

两年
7）表见代理、职务代表和职 务代理
(1) 概念
(2) 表见代理的判断标准
8） 合同的履行
（4）,对于一些金额较大的欠款，如果感觉收款存在 一定风险，但对方又保证会及时付款的情况，可以采 取公证的办法锁定债权；一旦对方赖帐，可以免于诉 讼，直接向法院申请强制执行，以节省时间、精力。 因为根据民事诉讼法第218条之规定：“对公证机关 依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履 行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执 行，受申请的人民法院应当执行。”
2，过分相信客户的口头承诺
3，没有建立起对欠款客户的有效档案，
4，对长时间欠帐的客户没有引起足够的重视 并采取相应的措施，如在多次要帐未果后没 及时注意收集与此有关的书面证据并固定
5，在追帐无望的情况下，没有采取相应的法 律措施及时收回所欠帐款。

（三）应收账款产生的根源 1，中国还缺少全国统一的行之有效的信用制度，整
（2）先履行抗辩权
根据合同法第67条的规定，是指在双务合同 中应当先履行的一方当事人未履行或者不适 当履行，到了履行期限对方当事人有的不履 行、部分履行的权利。当事人行使后履行抗 辩权致使合同迟延履行的，迟延履行责任应 由对方当事人承担。
（3）不安抗辩权
根据合同法第68条的规定，是指双务合同成 立后,应当先履行一方有确切证据证明对方将 不能履行或者有不能履行合同义务的可能时, 在对方没有履行或者提供担保之前,所拥有的 拒绝先履行合同义务的权利。
4,其他应注意的问题： （1）应要求对方提供营业执照副本、法定代表人身份证复印件；
一旦涉讼，方便进行相应的信息查询。 （2）对一些重要的合同，在首先签署了合同传真件后务必要求
对方及时邮寄正本以存档。对于一些长期的合作客户，可以采 取签订框架协议的办法，对双方之间的权利义务在框架协议中 予以详细的规定，在平时发生业务时只需简单的购销合同即可。 （3）,按照最高院的司法解释，一般合同生效的三种情况：法 定代表人签字、经法定代表人授权的人签字、或仅盖公章或合 同章。 但一般情况下，经授权签字的情况很少，而企业的每一个合同 也不可能都由法定代表人来签名，更多的是各个业务部门的负 责人来签字，所以，为了避免日后的纷争，最简单的办法就加 盖公章或合同章。
4，对付赖帐的措施单一，仅仅依靠法院的诉 讼和执行难以根本解决问题。
（四）对企业管理对策及应对措施的建议
1、客户资料的搜集方法与档案的建立：对客户的资 信调查，根据其资金实力、履约情况、历史表现、对 公司的重要性及对所欠帐款的金额、时间和还款情况 及可信度分别进行归类并进行相应的风险评估，分成 出A、B、C、D四级，确定不同的放款额度。
2、人员配备上，最好设立专门的合同管理人员1-2人， 一方面，为了对客户与债权进行分类及有效的管理， 并跟业务和财务部门协调配合，一旦涉讼可以跟律师 很好地配合，快速高效地开展工作；另一方面，在跟 踪追帐过程中不断总结经验和教训，及时向有关部门 提出意见和建议，以不断完善对应收帐款的管理。

3、客户的跟进制度：从时间及层级上 制定具体和有效的应收帐款的风险分级 管理制度：
4）显失公平
(1)定义:是指订立合同时显示公平，一般以明 显高于或低于当时的市场通常价格作为判断 依据,如30%.
注意:显失公平仅指订立合同时,而不包括订立 合同后市场发生的变化.那属于正常的市场风 险.
5）关于超越经营范围签订的 合同是否有效的问题
(1) 以前的做法:一律无效
(2) 改变了以前的做法,出发点:保护市场的交易秩序 和正常的经济往来,不简单地因为超越经营范围而判 定合同无效.
(5）,对所有的文件、单据尽量保留齐全，以备将来 一旦涉讼时需要
(6）,切忌采取一些极端的手段讨债，如找专门的讨 债公司帮助追讨债权。
总结：所以最好的办法是预防 为主、加强管理；及时警觉、 认真应对

放映结束 感谢各位的批评指导！
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让我们共同进步
2）格式条款
（1）定义
目的:为重复使用 预先拟定 未与对方协商
（2）要求及处理原则
3）关于合同传真件的问题
性质:属于合同的一种,但不能独立作为证 据使用;没有其他证据印证且对方当事人 否认的,不得作为证据使用.
法律后果
(1)如果只是一个独立的合同,没有其他证 据的印证,则无法证明案件的事实. (2)如果可以通过其他证据的证明,如通过 合同的实施来证明其存在,则内容难以完 全得到证实.
三、应收帐款管理
（一）拖欠应收帐款常见的几种情况：

1）行业走向饱和期或不景气时，经营风险加 大，一些企业采用赖帐的办法。
2）企业的资金紧张或经营状况不好，一时无 力付款，但信誉还可以，对此，可协商签订 明确的分期付款的协议或延期付款的具体计 划。
3）有钱故意不付，能拖则拖，有关负责人避 而不见，久拖不理,而一旦过了两年的诉讼有 效期他们就完全否认债权；或者是热情款待， 诚恳承认，不断给予口头承诺，但就不签任 何书面材料,只待过期（两年）
（1）同时履行抗辩权
根据合同法第66条的规定，是指双务合同的 当事人一方，在对方未为对待给付前，有拒 绝自己给付的权利。
当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应 当同时履行，即我们通常所说的一手交钱、 一手交货，但有两个条件，一是基于同一合 同所产生的两项债务，二是两项债务之间要 有对价关系.
8）对方违约后我方的应对措施
– 一方面，应积极收集对方违约的证据，
– 另一方面，根据合同法第一百一十九条 的规定：“当事人一方违约后，对方应 当采取适当措施防止损失的扩大；没有 采取适当措施致使损失扩大的，不得就 扩大的损失要求赔偿。”
9）关于第三方违约的责任承担
根据合同法第一百二十一条规定：“当事 人一方因第三人的原因造成违约的，应当 向对方承担违约责任。当事人一方和第三 人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约 定解决。”
4）合同管理要解决的问题： 维权→可诉性（1）完整的证据链；（2）重
要的证据最好是正本，（3）合同的内容：明 确，具体，内容没有歧义，具有可操作性； 因为订合同就是为了诉讼、
二、合同纠纷中的常见问题
1）承诺中合同内容的实质性变更 概念及法律后果
(1)什么叫实质性变更？
(2)案例:法律后果
（4）代位权
第七十三条 因债务人怠于行使其到期债权， 对债权人造成损害的，债权人可以向人民法 院请求以自己的名义代位行使债务人的债权， 但该债权专属于债务人自身的除外。
（5）预期违约责任
根据合同法第108条的规定，是指当事人一方 明确表示或者以自己的行为表明不履行合同 义务的，对方可以在履行期限届满之前要求 其承担违约责任。
11）法院管辖的选择问题
（1）选择范围：当事人可协议约定被告住所地、 原告住所地、合同履行地、合同签定地，标的物所 在地法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖。
（2）在合同中选择两个以上法院的，该选择无效 （3）当事人在合同中约定“发生纠纷，可向原告
所在地法院起诉”“可向各自所在地法院起诉”， 如果违反民诉法对级别管辖和专属管辖的规定，高 选择管辖的协议应当视为有效，先受理的法院取得 案件管辖权。 但当事人在合同中约定“一方违约，守约方可向 本地法院起诉”的，该约定无效。
10）仲裁协议跟法院管辖的选择适用问题
首先，仲裁协议优先原则。选择的仲裁机构名称 有误但意思明确，不会产生歧义的，应确认有效。
其次，没有涉外因素的，不得选择国外的仲裁机 构或在国外仲裁；选择临时仲裁机构的，也属无效 条款。
第三，既约定由仲裁机构仲裁，又约定可向人民 法院起诉的，仲裁协议无效。