合同的变更、转让共28页

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当事人订立合同后,由合并后的法人或其他组织行使合同
权利,承担合同义务。
由于承受原因源自法律规定,故勿需征得对方同意,依单
独通知或公告通知而生效。
甲乙两公司订立买卖合同,甲交货10吨,乙付款100万元。甲、乙 订立合同之后,乙分立为丙丁两公司。
问:原甲、乙的合同应如何履行? 假设乙分立时丙、丁约定,对甲之债务承担分配原则如下:丙
第五节 合同的变更、转让及终止
第五节 合同的变更、转让和终止
(一)合同的变更
合同变更有广、狭二义。 广义的合同变更,包括合同主体、客体和
内容的变更。 狭义的合同变更,仅指合同客体和内容的
变更。 合同主体的变更称为合同转让。
广义的合同变更
合同内容的变更----狭义的合同变更 合同主体的变更----合同的转让
一方依法将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人的 法律行为。
与合同的变更相比,合同转让只是合同的主体发生了变 更。
其分为债权转让、债务转让和概括转让三种情况。
(二)债权转让(债权让与) 合同债权人通过协商,将其债权全部或者部分转让给第
三人的行为。
1.被让与的债权须具有可让与性。 基于合同性质不得转让。
如:甲委托乙外出办理某一事务,甲已支付代理费。问: 甲可否与丙约定,将其对乙想由的债权转让给丙? 甲委托一画家为其画像,已支付酬金给画家。甲乙 约定,将甲享有的画家为其画像的权利转让给乙。 问:可否?
2.债权让与生效不以债务人同意为条件。 债权人转让债权的,应当通知债务人;未经通知,该转让对 债务人不发生效力。
有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕前,由于一 定法律事实的出现而使合同内容发生改变。
须以双方协议的方式进行,单方无权变更。 变更后约定不明确的,推定为未变更。 均不具有溯及力。合同变更仅对以后生效,已履行部分 不受影响。
二、合同的转让
(一)合同转让的含义 合同转让是指在不改变合同内容的前提下,合同当事人
合同的法定解除条件
(1)因不可抗力致使不能实现合同目的; 双方均有法定解除权。 发生方可免除损害赔偿责任。 例:甲乙订立一棉花购销合同,约定甲收购乙农场秋
后收获的全部棉花。不料,乙农场逢夏季洪水之灾,棉苗全 被冲走,寸棉未收。问:谁可以解除合同?
除专属于债权人自身的权利外,受让人取得了与债权 有关的一切从权利。让与人应将债权证明交付受让人;并 对让与的合同权利负瑕疵担保责任。
举例:A企业向B银行贷款100万元,约定O6年1月1日还 款,C以设备为A企业提供抵押,B银行将债权全部转让给甲 企业,转让主权利时,从权利一并转让,甲此时成为新的 债权人,甲在取得主债权的同时,也取得对C设备的从权利, A到期不清偿债务时,甲可以对设备行使抵押权。
为70%,丁为30%。后甲请求丙付100万元。丙称:“至多70万元,多一 分不给。”问:丙的主张有理否?为何?
假设乙分立时丙、丁与甲约定,将来由丙负责偿还70万元,由 丁负责余额。
问:甲将来只能向丁请求多少债权?
如果没有特别约定,丙、丁就货物受领对甲享有连带债 权;就交付100万元对甲负连带债务。
(三)债务转让(债务承担)
债务转让是将原债务人的债务负担转至第三人。 1.债务承担的无因性
青年实业家蒋干与文学青年周瑜曾订一借贷之契,后周 瑜尚欠借款1万株无力支付,干屡屡戏言奚落之,瑜窘。瑜 挚友鲁肃闻之,仗义疏财,告干曰:“肃不才,愿以家资承 瑜之债。”肃家财百万株,干大喜,允之。
肃甘愿承债之背景,乃在于肃之于瑜,英雄惺惺惜惜, 乃生赠与之意也。
甲乙订立买卖合同,甲已先给付货物,乙尚未付款100 万元。甲与丙达成协议,将甲对乙的债权让与丙。但是甲一 直没有通知乙。后来,丙请求乙付款。
问:乙能否拒绝?
3.在内部效力上,受让人取代让与人位置,成为合同的新 债权人;
在外部效力上,债权让与成立并一并通知债务人,债 务人只能对受让人履行。
上例中,假设甲通知了乙,那么乙应当向谁履行义务
(四)债的概括承受
1.协议概括承受: 双务合同的一方将其债权与债务一并移转于第三人,并 经合同对方当事人同意。
甲乙两公司订立买卖合同,甲交货10吨,乙付款100万 元。履行前,甲、丙订立合同,甲“出局”,丙“进入”。 征求乙的意见,乙同意。后丙应对乙负交货义务,并有权请 求乙清偿100万元。
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2.法定概括承受
现实中,如赠与、委托、有偿承担、替换债务等原因。
2.生效条件----将债务转让给第三人,须经债权人 同意。
如法律、行政法规规定,转让合同义务应当办理批准 登记手续的,应依法办理。如中外合资、中外合作合同被 批准才能生效,也就意味着其中债务的转让只有经过批准 才能有效。
如:A,B两个企业签订100万元的买卖合同,约定A向B 发货,实际发货过程中,A表示由C向B发货,当债务人A转 让债务时,必须经过债权人B的同意。如果债权人同意,A 则不再偿还,由C来偿还。
3.债务转让的效力
有效的债务转让将发生如下法律效力: (1)第三人成为新债务人,原债务人脱离债的关系。 (2)抗辩权随之转移。债务转移后,新债务人可以主张原 债务人对债权人的抗辩权。
甲欠乙10万元贷款未还,甲、丙订立债务承担协议,乙 同意。后乙要求丙履行,丙不应。乙诉至法院,丙提出: “甲欠乙的债先已过诉讼时效。”经法院查证:丙言属实。 问:法院应作何判决?
举例:A欠B100万,B欠A80万元,如果B将100万元的债权 转让给C,B属于让与人,C属于受让人,A对B企业享有的抵 销权可以向C主张,A可以仅向C清偿20万元,然后C向B追偿 80万元,需要注意的是,抵销的债权必须是先于转让债权到 期或者同时到期的情况下才可以行使抵押权。
【注意】出版合同、赠与合同、委托合同和雇 用合同,因合同性质不得转让
无理。丙、丁的协议对丙、丁是有效的。但内部约定不 得对抗甲,二人仍负连带责任。
30万元。
三、合同的终止
合同终止是指因某种原因而引起合同债权债务不复存在。
合同终止的原因 1、清偿
按合同的约定实现债权目的行为。 2、解除
合同有效成立后,没有履行或没有履行完毕之前,当事 人双方通过协议或者一方行使解除权的方式,使合同关系提 前消灭。
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