我国精神损害赔偿守则研究-中律网.doc

我国精神损害赔偿制度研究-

一、大陆法系国家关于精神损害制度的理论与实践

精神损害赔偿，亦称精神损害补偿或精神损害物质赔偿。各国民法对之有不同的称谓，在德国民法上称为“相当金额赔偿”，在瑞士民法上称为“慰抚”或“金钱给付之慰抚”，在日本判例学说上称为“慰谢料”，它原义是一种慰抚金，指对精神损害即精神痛苦以货币（金钱）估计而构成的损害赔偿，赔偿原则上应支付货币。

由于“侵权行为的责任系由于违反法律事先规定的义务引起，此种义务是对一般公民而言。违反此种义务的补救就是对特定损害进行追偿的组送。”因而精神损害赔偿属于民事侵权行为损害赔偿的一个重要组成部分。通常把侵权赔偿分为财产损害赔偿和人身损害赔偿。人身损害赔偿可分为人身财产权的损害赔偿和人身非财产权的损害赔偿。精神损害主要包括于后者之中。也正如美国著名侵权行为法专家William Lprosser所言：“由这一部分侵权行为法所保护利益主要是精神方面的。”它只是非财产孙的一部分，外部名誉之损害是非财产损害，但不属于精神损害。古代法中对人身损害多用刑法方法制裁，到罗马法后期才改为赔偿为主。自罗马法以来，侵权行为责任基本上以对人身伤害如财产上的损害为限，并没有突破“非财产上的损害”可以获得赔偿的界限。精神损害赔偿制度是由近代西方民法确认的一个发展。

1、法国的理论与实践

法国理论界在对精神损害理解和人身权物化的理论依据上，把精神损害理解为个人尊严的贬低或威信的下降，受害人精神上的痛苦与不安等，对精神损害应以金钱赔偿是存在分歧的。一主张对人格物化持“无法补偿说”，该说认为，损害赔偿制度的目的是消除损害，使权利恢复到损害前的状态。身体上痛苦，失去亲人时的悲伤等，用金钱是不能恢复或消除的。另一主张对人格权物化持赞成意见，如“乘法功能论”认为，法官为了确定赔偿的数额，去考虑给高人过失的重大性和财产状况时，实际上，在赔偿的形式下隐藏着的是惩罚。当自己所爱的人死亡，法官依据行为人应该受到责难的行为，确认要给予精神损害赔偿时，他实际上是将这一判断作为对加害人的一种惩罚来进行。

在精神损害赔偿的理由上，法官法学家斯罗达主张，积欠作为价值和权利的一般尺度，在此也可以成为满足受害人身体及精神需要的物质手段。还有的法学家以“双功能论”支持人格权物化的根据，认为，当损害没有及于人的生命、身体时，赔偿责任具有惩罚性，应以证明侵害人有过错提出证明。法国法院在1961年11月24日的一项判决中指出精神损害赔偿理由：对于儿子的死亡，即使不去证明已经给他的父亲造成物质上的损害，或已经导致父亲的生存条件受到破坏，或者父亲根本就没有提出此种权利的主张，儿子死亡会导致父亲精神上的痛苦这一事实本身，就是已构成了应该予以赔偿的理由。1804年《法国民法典》，亦称《拿破仑民法典》开创了资产阶级近代民事法律的先河。该法典在第1382条规定了一个适用于一切亲权行为的民事损害赔偿原则条文：“任何行为师他人受到损害时，因自己的过失而致行为

发生之人对该他人负赔偿责任。”该法条对“损害”没有明确范围，未明文规定物质赔偿“非财产上损害”，在审判实践中，人格利益的损害主要侵害非财产权，侵害人身权和侵害财产导致人格利益的损害等三种情况。在精神损害赔偿数额的评价上，法国致力于依照条件的种类来确定精神损害程序的等级，而且基本上是通过判例的积累和归纳得出的。在计算精神损害赔偿数额的方法上，采用分类计算法：首先要将损害按项目进行明确的分类，再依项目分别计算出各自的赔偿数额，然后把各项结果相加，得出总的赔偿数额，这种方法比较准确，但在实际操作中比较繁琐。

2、德国的立法与实践

1896年德国在制定民法典时，在第847条明确指出了“非财产损害”的概念，对一部分人格权益如生命、身体、健康、自由、妇女贞操等，作为精神损害的课题加以保护。但是，对于金钱赔偿非财产损害，严格限制为：“对于财产损害以外的损害，只限于法律有特别规定的情形，始得请求金钱赔偿。”二战后，学者一致强调人格权的保护，并积极从事关于一般人格权本质的研究，研讨如何在适用现行法和在立法修改方面，加强对人格权的保护。德国还多次召开法学家会议，重视加强人格权保护的研究。此后在1967年，司法部决定修正民法典第823条（因故意或过失不当侵害他人生命、身体、健康、自由、所有权或其他权利者对被害者负赔偿损失的义务）为：“故意过失不法侵害他人生命、身体、健康、自由、名誉或以其他方法伤害他人之人格利益的，应承担损害赔偿责任。”对第847条修正为：人格权受侵害的，对于非财产上的损害，可请求以相当的金钱包括抚慰金，

以赔偿其所受的损害，但依照第249条的规定，恢复原状为可能而且充分，或对受害人已经以金钱以外的方法为补偿的，不适用之，轻微的侵害不予斟酌，赔偿的金钱应依具体情况，特别应依照侵害情况及过失程序来决定。前项请求权不得转让或继承，但已依契约或已起诉的，不在此限。这项修正建议，获得了德国学术界和实务界的普遍支付。

在长期的司法实践中，德国在有些方面的做法以大大超过了民法典的立法规定，审判实务和单行法的规定早已突破了民法典所限定的人格利益范围，在一些特别法中，都明确规定了受害人可请求精神损害赔偿的权利。

德国在精神损害赔偿数额评价问题上，通行办法是由民间组织制作的，以后遗症的程序为中心构成的精神损害评价一览表，作为评价损害程序的标准。受诉法院确定精神损害赔偿原则是，无特殊理由，同类案件裁定的精神损害赔偿数额不得超过以往判例。在计算赔偿数额方法上采用了处于“分类计算”和“概算”之间的“中间方式”，即将损害按项目进行明确的分类计算，然后由法官综合考虑后自由裁量最后的赔偿总额。

3、瑞士的立法与实践

瑞士借鉴了法、德两部民法典的有益立法和做法，大胆地发展了对人格权保护的精神损害赔偿制度，比法、德民法典向前迈进了一大步，其完备性体现在以下五个方面：

（1）从立法上公开确认保护一般人格权。该民法典有专篇“人格权保护的一般规定”。第28条规定“A、任何人在其人格受到不法侵害时，可诉求排除侵害；B、诉请损害赔偿或给付一定数额的抚慰金，只有在本法明确的情况下始得允许。”对一般人格权的保护在瑞士债务中规定更为具体。第41条规定：“因故意或果实不法侵害他人者，应负赔偿义务。故意以违背善良风俗之方法，加害于他人者，亦同。”第49条规定：“因过失损害他人人格关系，应负损害赔偿责任。”“人格关系受侵害时，以其侵害清洁及侵害人过失重大者为限，得请求抚慰金。”第55条指出：“由于他人的侵权行为而在人格关系上遭受严重损害的，即使缺乏财产损害的证明，法院也有权判决相当数额的赔偿。”

（2）瑞士民法将“损害赔偿”和“慰抚金”两个概念加以严格区别。侵犯热个造成良种法律后果：一是诉请“损害赔偿”，其适用于侵害人格权而遭受财产损失的情形。其方式有恢复原状和金钱赔偿两种。一是诉请“慰抚金”，其适用于侵害人格权造成非财产损害给予的慰抚情形，其方式有给付金钱（亦称慰抚金）和其他方式（如法院判决进行公布）。在这方面，瑞士民法比法、德民法典明确、先进。法国民法典中“损害”概念含糊其辞，只好依司法理论和司法实践对损害解释为“财产损害”和“非财产上损害”，但其后果与财产损害一样，都是可请求“金钱赔偿”，没有将非财产上损害所给付的金钱赔偿称之为“慰抚金”。

（3）对具体人格权的保护范围，瑞士、德国都采用“限定法”，即局限于法定范围。但是法国限定范围不明确，带有实践的随意性。德国虽然有确定的范围，但是财产损害客体和精神损