中国法制史导论

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四、当信每一国家必待其国民俱备上列
诸条件者比数渐多，其国家仍再有向前 发展之希望。（否则其所改进，等于一 个被征服国或次殖民地之改进，对其国 家自身不发生关系。换言之，此种改进， 无异是一种变相的文化征服，乃其文化 自身之萎缩与消失，并非其文化自身之 转变与发皇。）
《孟子· 离娄下》: “养生者不足以当大事,
惟送死可以当大事。” 在当地农村有个风俗，老人去世之后，在出 殡的时候要有一个人把烧纸钱的火盆顶在头 上然后摔碎，俗称摔盆儿，摔盆儿的这个人 一般都是家里的长子。有时候，如果去世的 老人没有子女的话，往往要在叔伯兄弟的孩 子中找出一个人作为嗣子，由他来摔盆儿， 这个风俗也叫顶盆过继。
（二）课程目标与教学要求 《中国法制史》是法学学科中一门重要的基
础学科。讲授本课程，旨在让学生对中国传 统法律文化的全貌有一个宏观的、实事求是 的认识与理解；同时，对传统法律中具有特 别启发意义的具体制度及其体现的价值观念 能够有一个全面的、明晰的分析与把握。在 此基础上，引导学生举一反三，联系起历史 与现实，国际与国内，更加客观、理性地理 解、应对今天中国的法治建设。
（三）学习方法 1.辩证唯物主义和历史唯物主义的方法。以
阶级分析和历史分析的统一，观点和材料的 统一，实事求是地说明和论证中国法制史的 基本问题和主要内容。 2.历史的方法。从历史发展的整体上去把握 法制的沿革及其内在联系。要理清历史发展 的线索、思路，抓住中国法制发展的脉络。 3.掌握一定的古汉语知识，是学好中国法制 史的一个必要条件。 4.掌握一定的现代法学理论知识
2005 年12 月, 区法院做出了一审判决: 驳回原告石
坊昌的诉讼请求。法院经审理认为, 本案中赠与合 同的权利义务相对人仅为石坊昌与石君昌, 原告以 确认该赠与合同有效作为诉讼请求, 其起诉的对方 当事人应为石君昌。因此, 原告以此起诉石忠雪于 法无据, 本院不予支持。被告石忠雪是因农村习俗, 为死者石君昌戴孝发丧而得以入住其遗留的房屋, 至今已达八年之久; 原告在死者去世之前已持有这 份公证书, 但从未向被告主张过该项权利, 说明他是 知道顶盆发丧的事实的。因此被告并未非法侵占上 述房屋。顶盆发丧虽然是一种民间风俗, 但并不违 反法律的强制性规定, 所以法律不应强制地去干涉 它。因此, 原告主张被告立即腾房的诉讼请求法院 不予支持。一审判决之后, 原告石坊昌不服, 提出上 诉。2006 年3 月, 青岛市中级人民法院对本案做出 终审判决: 维持原判。
在水平线以上之国民，对其本国以往历史， 应该略有所知。（否则最多只算一有知识的 人，不能算一有知识的国民） 二、所谓对其本国以往历史略有所知者，尤 必附随一种对其本国以往历史之温情与敬意。 （否则只算知道了一些外国史，不得云对本 国史有知识）
三、所谓对其本国以往历史有一种温情与敬意
者，至少不会对其本国以往历史抱一种偏激的 虚无主义，（即视本国已往历史为无一点有价 值，亦无一处足以使彼满意。）亦至少不会感 到现在我们是站在已往历史最高之顶点，（此 乃一种浅薄狂妄的进化观。）而将我们当身种 种罪恶与弱点，一切诿卸于古人。（此乃一种 似是而非之文化自遣。）
对司法和其他法律过程产生决定性的影响。
〔美〕 博登海默：《法理学：法律哲学与法律方法》第八十
三节《法律教育之目的》
典型案例：青岛顶盆过继案
央视国际 2006年04月14日 21:40 来源：
案情简介
2005 年9 月, 青岛市李沧区人民法院受理了一起因
本案判决的依据主要有三个: 一是石坊昌起诉
的对象错误, 法院因此避开了被迫从法律上认 定赠与合同内容的真实性及其效力问题。二 是石坊昌已经超过了“民事权利应该在两年 之内主张”的诉讼时效期限。三是法院充分 考虑了“顶盆发丧”的民间习俗, 对这种并不 违反法律的传统风俗给予了一定的尊重。
宗祧继承与顶盆过继
法学家的忠告
研读法律的学生如果对其本国的历史相当陌生，那
么他就不可能理解该国法律制度的演变过程，也不 可能理解该国法律制度对其周遭的历史条件的依赖 关系。如果他对世界历史和文明的文化贡献不了解，那么
他也就很难理解那些可能对法律产生影响的重大国际事件。 如果他不精通一般政治理论、不能洞见政府的结构与作用， 那么他在领悟和处理宪法和公法等问题时就会遇到障碍。如 果他缺乏经济学方面的训练，那么他就无法认识到许多法律 领域中都存在的法律问题与经济问题之间的紧密关系。如果 他没有受过哲学方面的基础训练，那么他在解决法理学和法 学理论的一般问题时就会感到棘手。而这些问题往往会
中国法制史
主讲：江兆涛
导论
课时：1
教学目的和要求：理解学习中国法制史的意
义；掌握学好中国法制史的方法，坚定学好 中国法制史的信心。
目次
一、为什么要学习中国法制史？
二、中国法制史课程概要
一、为什么要学习中国法制史？
（一）了解中国传统法律文化
钱穆《中国文化史导论》
一、当信任何一国之国民，尤其是自称知识
天下第一考
二、中国法制史课程概要
（一）课程简介
本门课程主要研究中国传统法制的起源、发
展历程和基本特点，古代各朝代法律制度的 主要内容，包括法律思想、主要立法活动、 法律的主要内容（刑事法、民事法等）及司 法制度。 从时间和地域的角度上看，中国法制史的研 究范围应包括自中国法的形成至研究者所处 的年代期间，在中国地域中出现的各种类型 的法律制度。

拆迁引发的财产权属纠纷案。该区石家村按照政府 规划整体搬迁, 房价随之倍增, 光拆迁补偿款就可领 到数十万元。村民石忠雪拿着已故四叔石君昌的房 产证, 以房主的名义前往村委会领取拆迁补偿款。 可是石的三叔石坊昌却拿出了当年弟弟石君昌赠与 其房产的公证书找到村委会, 宣称侄子那套房子是 自己的。侄子手里拿着石君昌的房产证, 叔叔手里 拿着石君昌赠与房子的公证书, 房屋权属存在争议, 拆迁无法进行, 补偿款无法发放。石坊昌遂以非法 侵占为由, 将石忠雪告上法庭, 请求依法确认自己和 石君昌之间的赠与合同有效, 判令被告立即腾出房 屋。
（四）主要参考书目 张晋藩：《中国法律的传统与近代转型》，法律出

版社2009年版。 张中秋：《中西法律文化比较研究》，法律出版社 2009年版。 范忠信等：《情理法与中国人（修订本）》，北京 大学出版社2011年版。 梁治平：《法辨：中国法的过去、现在与未来》， 中国政法大学出版社2002年版。 瞿同祖：《中国法律与中国社会》，中华书局2003 年版。 杨鸿烈：《中国法律对东亚诸国之影响》，中国政 法大学出版社1999年版。
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《说文解字》：“灋,
《说文解字》：“廌，
刑也。平之如水。从水。 廌，所以触不直者去之, 从去。”
解廌，兽也。似牛—角。 古者决讼，令触不直者。 象形。从豸省。”
古典记载
《述异记》：“獬豸者，一角之羊也。性知
人罪。皋陶治狱，其罪疑者，令羊触之。” 《后汉书‧舆服志下》︰“法冠……或谓之獬 豸冠。獬豸神羊，能别曲直，楚王尝获之， 故以为冠。” 苏轼《艾子杂说》：齐宣王问艾子曰：“吾 闻古有獬豸，何物也？”艾子对曰：“尧之 时，有神兽曰獬豸，处廷中，辨群臣之邪僻 者，触而食之。” 汉朝杨孚《异物志》中描述其为：“性别曲 直。见人斗，触不直者。闻人争，咋不正
（二）以史为鉴，应对今天中国的法 治建设
读史使人明智，读
诗使人灵秀，数学使 人精密，格物之学使 人深沉，道德哲学使 人庄重，逻辑与修辞 使人善辩；凡有所学， 皆成性格。——英国
哲学家弗兰西斯· 培根： 《论读书》
法学家的忠告
如果法律工作者记不起一些实
在法规则或条文，那么他们随 时可以从教科书、法规汇编或 百科全书中查到它们。但是， 有关政治、社会、经济以及道 德等力量——它们在法律秩序 中发挥着作用并决定着法律秩 序的进程——的知识，就不那 么容易获得了，而且必须通过 对社会现实进行长期且敏锐的 考察才能逐渐获得。为使自己 成为一个真正有用的公仆，法 律工作者就必须首先是一个具 有文化修养和广博知识的人。