刑法学概要期末考试答案整理

3、试论你对刑法中的期待可能性的看法

法谚有言:“法不强人所难”,即法律不能要求人们实施不可能实施的行为,也不能禁止人们实施不可避免的行为,上升到理论层次就是“期待可能性理论”。所谓期待可能性，是指根据具体情况，有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他合法行为。期待可能性理论认为，如果不能期待行为人实施其他合法行为，就不能对行为人的行为进行非难，也就不存在刑法上的责任。期待可能性理论的精髓是在追究行为人刑事责任时要考虑行为人实施行为时有无选择适法行为的可能,揭示客观条件对人的意志自由的限制程度。如果是客观条件限制了行为人的意志自由而使行为人不得已而为之的话,我们对行为人的违法行为可以在一定程度上给予照顾,其承担的刑事责任也就相应的减轻了。

恩格斯说:“如果不谈谈所谓自由意志、人的责任、必然和自由的关系等问题,就不能很好的讨论道德和法的问题。”我认为期待可能性正是对人的相对意志自由的反映,根据相对意志自由论:行为人处于一定情况下,虽有多种选择,但只能实施一种行为,如果其通过自己的意志选择实施了危害社会的行为,表明行为人在主观上有恶意,故其应当承担法律责任;如果行为人没有选择的自由,只能选择实施危害社会的行为,表明行为人在主观上是不存在恶意的,故其不应当承担法律责任。由此可见,期待可能性理论是从意志自由的角度出发,对具体情形下行为人能否选择适法行为的客观评价,从而决定是否对其进行“法的非难”,这正是刑法公正性的体现。

期待可能性理论是以人性关怀为出发点的，而刑法作为一种以剥夺人的财产、自由、乃至生命为手段的法律,其本身就是一种“恶”,要使社会能够容忍这种“恶”的存在,就不得不推敲其存在的合理性与正当性,使“恶”的刑法映射着“善”影子。而“善”就表现在当人的本能与社会利益相冲突时,对人的本能应该给予充分的照顾,期待可能性使刑法更具情理性、容忍性、人道性

由于期待可能性理论体现了法所追求的公平、合理的思想，符合刑法所需要的谦抑精神，并且体现了对人性的关怀，对我国刑法基础理论的完善构建有一定的作用，也有利于解决我国现有刑法理论无法明确的诸多问题，应当加以借鉴和吸收，使我国刑法理论更具有科学性和实用性，从而进一步指导审判实践。

4、试论犯罪故意

我国刑法第14条第1款规定：“明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。”根据这一规定，所谓犯罪故意，是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的一种主观心理态度。犯罪的故意是罪过形式之一，是故意犯罪的主观心理态度，故意犯罪是在故意心理支配下实施的犯罪。犯罪故意在故意犯罪的犯罪构成中居于核心的地位，认定某人的行为构成故意犯罪，不但要证明其在客观上实施了为刑法所禁止的危害社会的行为，同时要证明其在实施危害行为时必须具备故意的心里态度，否则便是“客观归罪”。因此，犯罪故意的作用是具有决定性意义的，没有犯罪故意也就没有故意犯罪。“对于一个不具有刑事责任能力的

人来说，其客观上的任何外在举止及其所造成的客观危害都不应受伦理谴责，也不应受到刑罚的惩罚。”因此，心理丧失的精神障碍者、精神病发作时的间歇性精神病人和无刑事责任年龄的行为人是不存在刑法上的故意这一心理状态。

同时，此罪非彼罪间的故意内容也有所不同，查明行为人行为时是否具备具体犯罪构成所要求的特定故意形式与故意内容，有助于正确区分此罪与彼罪的界限。犯罪故意的形式及其严重程度等因素是行为人主观恶性和人身危险性大小的重要表现，直接关系到刑罚的实现。相对于一般意义上的故意而言，刑法中的故意加入了规范评价和价值评价的因素，是心理事实和惯犯评价、价值评价的统一。

犯罪故意包括两个要素，即认识因素和意志因素，实施危害行为的行为人在主观方面必须同时具备这两个方面的要素，才能认定他具有犯罪的故意而构成故意犯罪。认识因素是成立犯罪故意的前提条件，根据我国刑法的规定，犯罪故意的认识因素指的是行为人“明知”自己的行为“会”发生危害社会的结果，那么“明知”和“会”就是认识的内容和程度。意志因素是指行为人希望或者放任危害结果的发生。行为人在有认识、在意志自由的情况下选择了犯罪行为，意志因素在犯罪决议中的作用是处于核心地位的，是犯罪故意的本质因素。犯罪故意的理论较为复杂，正确地研究犯罪故意，无论对于刑法理论的发展、刑事立法的完善还是对于刑事司法实践都具有非常重要的意义。

3、简述过于自信的过失与间接故意之间的相似和区别

答：无论是过于自信的过失还是间接故意，行为人都认识到自己的行为可能发生危害社会的结果；行为人对结果的发生都不抱希望的态度。但它们又是两种根本不同的心理态度，表现为：

⑴两者对危害结果发生的可能性的认识程度不同。间接故意的情况下，行为人对危害社会的结果有较清楚、肯定的认识；而过于自信的情况下，行为人的认识较模糊，只是一种非现实可能性的认识。

⑵两者对危害结果的态度不同。间接故意的行为人是放任危害结果的发生；而过于自信的行为人对危害结果的发生完全持否定的态度。

⑶两者的行为特征不同。过于自信的情况下，行为人总是希望凭借或运用一些有利条件防止危害结果的发生；而间接故意的情况下，行为人既不采取也不依靠任何条件防止危害结果的发生。

4、简述因果关系与刑事责任的关系

因果关系是客观属性，刑事责任是主客观相统一的。（存在因果关系并不等于要对“危害结果”承担刑事责任，要对"危害结果"承担刑事责任，必须具有因果关系。）刑法因果关系仅仅解决犯罪构成客观要件中危害行为与危害结果之间引起与被引起关系的问题，具备该因果关系并不意味着行为已构成犯罪，还需结合犯罪构成其他三要件加以分析。如某人于雨夜躺卧一货车下避雨睡觉，第二天早晨司机倒车装货时压死该人。虽然倒车行为与压死一人的结果有因果关系，但因为司机并无故意或过失，而无责任。

5.简述刑法的性质

刑法的性质有两层含义：一是刑法的阶级性质；二是刑法的法律性质

刑法的阶级性质：刑法是统治阶级根据自己的意志和利益制定的，是统治阶级对被统治阶级实行专政的工具。我国刑法是社会主义类型的刑法，它是保护人民、打击敌人、惩罚犯罪、服务四化的有力武器，是人民民主专政的重要工具。这一切都反映了我国刑法的社会主义本质。

刑法的法律性质：①刑法所保护的社会关系的范围更为广泛②刑法是其他部门法律规范的保障法。③刑法规定内容的特定性。刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。④刑法的强制性最为严厉，它的法律性质不同于其他法律，它是直接用来同犯罪作斗争的法律。

6、我国的犯罪构成中构成要件

我国刑法学理论界一般认为，我国刑法中的犯罪构成，是指我国刑法规定的某种行为构成犯罪所必须具备的主观要件和客观要件的总和。主要有这四个方面：①犯罪客观方面：它说明某种犯罪是通过什么行为、在什么情况下对刑法所保护的社会关系造成了什么后果。犯罪客观要件的内容首先是危害社会的行为，危害行为是一切犯罪的共同要件，任何犯罪的成立都必须有刑法规定的危害行为。②犯罪客体指刑事法律所保护而为犯罪行为所侵害的社会关系——③犯罪主观方面：体现的是行为人在怎样的心理状态的支配下实施危害社会行为的，刑法对犯罪构成的心理状态有有哪些具体的要求——④犯罪主体：指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。

7、简述犯罪的基本特犯罪

犯罪是刑法规定应当受到刑罚惩罚的严重的危害社会的行为。它具有严重的社会危害性、刑事违法性和应受刑法惩罚性三大特征。

①犯罪的社会危害性，是指犯罪行为危害我国刑法所保护的社会关系以及体现这些社会关系的国家和人民利益的特征。,犯罪的社会危害性不是抽象的，而是具体的。犯罪的社会危害性不是一个纯粹的事实概念，而是行为的客观危害和行为人的主观恶性的统一。

②犯罪是触犯刑律的行为，即具有刑事违法性。如果一个行为没有违反刑法的规定，不符合刑法分则规定的犯罪构成，即使具有严重的社会危害性，也不可能构成犯罪。刑事违法性是犯罪的基本法律特征，也是划分犯罪行为和一般违法行为的基本界限.。

③犯罪是应受刑罚惩罚的行为，即具有应受刑罚惩罚性。犯罪是刑罚的前提，刑罚是犯罪的法律后果。

8、简述我国刑法中的因果关系

①刑法因果关系是一种有价值取向的判断。出于刑法的目的、任务和机能，刑法认一定的行为和危害结果之间有因果关系，而不局限于事实联系及事实因果关系，从而具有一定的主观判断性。

②刑法因果关系依然是一种联系，是人的行为和危害结果之间的联系。

③刑法因果关系有两个机能，一个是定罪上的机能，一个是量刑上的机能。刑法因果关系涉及对犯罪请便的认定和刑事责任的承担。

④这种联系是具有法律意义的，所谓具有法律意义，是指这种联系因其本身涉及法律的目的和机能而进入法律的视野，且最终由法律进行评判。