思想与表达二分法

• 思想与表达二分法的基本含义：著作权保护不能延伸到作 品中包含或体现的思想，而只能延伸到作品中这些思想的 特定表达。
4
内涵
• 在贯彻思想与表达的二分法原则中，需要付出创造性努力，这是因为 对特定作品中回答什么构成不受保护的思想和什么构成受保护的表达 并非易事。思想与表达二分法的区别在不同作品中的表现形式不一样。 思想在一个特定作品的特定思想中的表达形式具有多样性
• 《宫锁连城》中,将军府的福晋也是为了赶在侧福晋之前生下儿子,避 免失宠,把自己刚出世的女儿送出,偷偷换回一个男孩冒充自己所生。 而其女儿左肩上有一个红色的长条胎记,为日后相认提供依据 。
• 《梅花烙》中,被送出去的女孩(白吟霜)成了一名江湖艺人。 • 《宫锁连城》中,被送出去的女孩(连城)也成了一名江湖艺人。
•
9
案例
原告杨月波诉称：我是业余作家，于1994年创作《英烈雄魂》电视剧本并将该剧本 投稿给E单位，但至今E单位未采用亦未将剧本退还。2000年3月，由毛贵明执笔创 作剧本，南京有线台与淮阴县委宣传部合拍的电视剧《浴血刘老庄》播出，该剧情 节有多处与我创作的《英烈雄魂》雷同，使我有理由相信该剧是对我剧的抄袭、剽 窃。
思维与表达二分法
2013法学2班 吴玥 韩笑
1
琼瑶 于正著作权之争引热议
• 近日,台湾作家琼瑶通过微博发布《琼瑶写给广电 总局的一封公开信》,认为编剧于正新作《宫锁连 城》抄袭她的旧作《梅花烙》。而于正否认抄袭, 称“只是巧合和误伤”,湖南卫视也始终没有作出 回应。
• 《梅花烙》中,王府的福晋为了能在侧福晋之前生下儿子,避免失宠, 把 自己刚出世的女儿送出,偷偷换回一个男孩来冒充自己所生。为了日后 辨认,在女儿的右肩上烙下了一个梅花的印记。
• 理解了思维与表达二分法以后，我们再来分析一下之 前提到的“《宫锁连城》抄袭她的旧作《梅花烙》” 这个案件。
• 我们需要思考一个问题：法律不保护思 想的做法对不对?
• 就作品而言,“故事情节”、“故事梗概”本身就是作品的内容, 与作品中的每一句话,每一个行为、每一个人和每一个事件密切 相连,不可分割。故事情节是一部作品的灵魂,因此故事情节和故 事梗概应同样属于法律保护的内容。
复杂思想
具有一定抽象性的不容易被理解 的思想，如，哲学作品中表达的 思想。
• 尽管同一思想可以以不同的表达方式体现出来，但每一种 特定的思想表达方式却是不同的。这些特定的思想表达方 式都体现了创作者个人思想、感情、观点、创作风格等。 表达的可保护性能使得人类的思想可以不同的方式呈现在 人们面前。由于特定表达中总是存在着或多或少的新思想 成分，通过著作权法中的二分法原则，新思想也伴随着作 品传播而得以扩散。
• 凯宜斯特用“思想表达的木乃伊”比喻认识思想与表达关 系的方法。他认为，任何著作权作品有争议的是思想和表 达关系间的性质。
• 作品类似于一个躯体，它被不同层的东西包围。躯体是思 想而不同的层是表达。对一个特定的作品来说，思想是不 变的，表达的复杂性或者详细的程度则是可以变化的。
• 即一个特定的作品是以一个特定的细节由被表达的思想构 成。表达的细节越多，围绕躯体的层越多。
2
• 对此,有人认为,于正的作品属抄袭,侵犯了琼 瑶的著作权,但也有人认为于正的新剧没有 侵权,理由是:根据 思想、表达二分法,著作 权法只保护表达形式,不保护思想。
• 那什么是思想、表达二分法呢 ？
3
概念
• 我们知道，作品是具有独创性的表达思想或感情并具有个 性特点的智力创作成果。任何作品都包含了思想与表达， 并且它们之间的区别不可避免地存在着程度问题。一般而 言，某一作品中体现的思想可以以不同的表达方式来加以 体现。针对同一思想的不同表达方式，不同作者可以分别 获得独立的著作权。
• 有学者将作品中不受保护的思想分成以下三种基本类型: • 一、是有想象力的概念，它引起了作品的产生。这也是考虑到，思想
在严格意义上是指作品的概念。 • 二、是使作品有益的原则或者方法，这在功能性作品方面表现得最为
突出。 • 三、是一些因素，如情节、主题和单个的单词。
5
不妨以赖邬·凯宜斯特的观点为基础对其加以分析。
• 思想与表达二分法原理是基于确保著作权法不对 任何一个表达的一般形式授予专有权利的政策考 虑。
6
思想与表达二分法的合理性
思想的不 受保护性
表达的受 保护性
7
一、思想的不受保护性
从创作后果 分析
• 1、保护作品中的思想所失去的是从后续作者那里获得 更多的作品，从而会严重阻碍文化的传播和科学事业的 发展。就作品的创作来说，他人作品中的思想无疑是任 何人创件为例, 分析发现,《梅花烙》中的故
事情节恰恰能反映出作者的创作内容。
•
首先,在主人公方面,琼瑶设计了王爷、福晋、偷换来的儿子、送
出去的女儿、公主五位主人公,然后为他们设计了各自身份、性格特 征、相互关系等内容。显然,这些内容都是琼瑶经过潜心思考和构思 的结果,体现着她的创作特点。
从经济学 分析
• 2、由于交易成本的存在，保护思想将会减少其他创造 者对这些思想的利用，同时也要增加自己的创作成本。 要么作者为了节省成本而创制新的思想，要么作者为利 用他人的思想而自愿付费。在思想不受保护的情况下， 则不存在这笔创作成本。
8
二、表达受保护性
思想
•
简单思想
普遍接受的大众化的思想，如文 学作品中的爱情题材
• 在本案二审中，江苏省高级人民法院则进一步指出:上诉人二审所列的 剧本《英烈雄魂》与《浴血刘老庄》的相同点，不属于著作权法上的 相同的表现形式，不构成剽窃、抄袭。
• 从上述案件看，在判断表达形式是否雷同时，则需要 将作品中属于公有领域中思想的表达加以排除，因为这部 分内容不属于著作权之保护范围。
10
• 解析：在杨月波诉毛贵明等侵犯著作权案中，一审认为:我国《著作权 法》所保护的作品的独创性是指作品的表达，即作品的表现形式，而 非作品反映的思想、观点、信息等。
• 本案中两个剧本反映的刘老庄战役是客观存在的事实，该史事并非著 作权保护的客体。被告《浴血刘老庄》剧本在创作风格、文字处理等 表现形式上与《英烈雄魂》剧本不同，体现了自己的特点，具有独创 性，不存在对后者的抄袭、剽窃。