一思想与表达二分法的一般原理

一思想与表达二分法的一般原理
（一）思想与表达二分法的概念
思想与表达都是作品构成中不可或缺的部分，即任何作品都包含了思想与表达，并且它们之间的区别不可避免地存在着程度问题。

我们知道，作品是具有独创性的表达思想或感情并具有个性特点的智力创作成果。

一般而言，某一作品中体现的思想可以以不同的表达方式来加以体现。

针对同一思想的不同表达方式，不同作者可以分别获得独立的著作权。

任何著作权实际上是就特定思想的特定表达所享有的专有权利。

其中，思想是通过作者以一定形式表达于作品而附载在作品中的。

作品中思想的形成过程也就是作者将各种概念、审美思想、个人喜好、观点融入到作品的过程，当作者完成这一过程时，也就奠定了可保护表达的基础。

一般的著作权法对获得著作权保护资格作品的一般类型做了列举。

但在著作权实务和围绕作品产生的利益关系分配方面，划分和确认一个著作权作品中被著作权保护的方面和不被保护的方面显得更重要，而这可能是在著作权法中最难处理的问题之一。

著作权法理论所公认的一个标准则是区分不被著作权保护的思想和被著作权保护的表达。

如果著作权保护范围从作品思想的表达扩张到作者的思想，后续作者在不侵权的情况下创作新作品的能力将受到严重打击。

同时，法律对作品中表达的思想不给予保护，不论它所包含的是什么形式。

这样一来，作品中的思想可以自由地进行复制而不会侵犯著作权人的权利[1].应当说，著作权作品中不被保护的思想和被保护的表达之间的区分，是划分作品中著作权保护的部分和不受保护部分的重要杠杆。

思想与表达二分法的基本含义即是著作权保护不能延伸到作品中包含或体现的思想，而只能延伸到作品中这些思想的特定表达。

思想与表达二分法可用于解释先前的竞争者能够自由使用作品的那些方面，以及竞争者不能自由复制的那些方面。

二分法的存在暗示著作权法确实鼓励了竞争者创造出同一思想的竞争性表达——明确承认竞争者为创
造其作品而必须接近思想和表达[2].
作品中不受保护的思想因作品的类型和性质而异，但仍然具有一定的共性，具有比较丰富的内涵。

有学者将作品中不受保护的思想分成以下三种基本类型:一是有想象力的概念，它引起了作品的产生。

这也是考虑到，思想在严格意义上是指作品的概念。

当然，这一层面的思想具有较高程度的抽象性。

二是使一部作品有益的原则或者方法，这在功能性作品方面表现得最为突出。

三是一些因素，如情节、主题和单个的单词。

其中，创作作品的基本建筑材料是最基本的因素[8].著作权保护不延伸到创造性表达的建筑材料，这与著作权法需要实现的目的具有直接联系:著作权法作为一种激励作者创作和传播作品的法律机制，它需要尽可能地保障文学、艺术和科学表达的创造，也需要尽可能地保障社会公众便利地使用作品。

如果赋予在先作者对基本的建筑材料以著作权保护，那么在后作者将不能在创作其作品时方便地利用它们，从而会大大减少利用这些材料来创作新作品的空间，其最终的结果是文化枯竭。

在著作权司法实践中，在思想与表达二分法的基础之上发展的“公有原则”——公有的素材不受到保护[9]，也就是对创作基本的建筑材料应当保留在公有领域的充分认同。

当然，在认定创作基本的建筑材料方面，不同类型和性质的作品有不同的特点。

如在美术作品中，不受保护的思想来自于颜色、线条、布景等构成艺术创作的基本建筑材料，如个人使用的颜色和形状即不受保护；在音乐作品中，韵律则是不受保护的思想；而在文学作
品中，不受保护的思想来自于主题、情节、场景、特征因素等，在相当多的情况下还包括作品的标题。

在著作权实践中，就特定类型的作品而言，思想与表达之间的区分将依作品类型
产生的特定内涵而定。