2012年集训班行政法主观题授课提纲

2012年行政法主观题授课提纲黄韦博一、行政法主观题的题型行政法考试题型分为单选、多选、不定项、案例分析、论述五种题型，其中卷二的客观题考试占40分，行政法在第四卷中一般采取论述题和案例题交叉考试，二者选其一，一般分值在20—25分，且行政法论述题考试内容集中考查行政法基本原则一个知识点。

10年卷法律保留：法无授权则无行政，行政活动必须有法律的明确授权才能合法地行使，超越法律的授权即违法。

（2）判断标准主体：行政权是否由行政主体和相应执法资格的公务员人员来行使权限：行政主体的行为是否超越了权力的限制程序：行政主体的行为是否按照法定的程序做出内容：行政主体的行为是否符合法律规定的基本内容形式：行政主体的行为是否符合法律规定的基本形式（1）定义：行政决定应当符合社会公理伦理，强调不仅仅要合乎法律的形式规定，而且要符合实质的公平正义要求，主要适用于裁量性活动。

公平公正对待；符合法律目的（考虑相关因素）；符合比例原则（行政手段适当、必要、均衡），主要调整自由裁量性行为（2）判断标准公平公正的主观态度：平等对待行政相对人、相同的行为给予相同的处理；裁量的正当考虑：裁量考虑符合法律目的，只考虑与实现法律目的相关的因素符合比例：手段方法的选择应当优先选择对相对人损害最轻的手段，防止行政手段过度严厉，禁止多度使用行政权力。

此原则已经在行政强制法中确立为行政强制的基本原则之一。

适当性：行政机关所选择的具体手段应当理性行政效能：要赋予行政机关必要的执法手段，保证政令有效；行政活动应该积极主动，发挥效能行政责任：行政违法或不当应承担相应的法律责任（2）具体要求建立健全完善的问责制度加强对责任明确性的制度建设加强对权力的社会监督2.行政法基本原则论述题答题思路（1）答题要求：观点明确并言简意赅，辅以一定的分析论述；分层次答题，把最重要的观点（题目考查的考点）放在每部分的第一句话，先亮出观点再行论述，最后进行总结。

一定要做到字迹工整、卷面整洁，（2）一般答题分为五部分：破题（亮出材料中反应的或准备运用分析的基本原则），基本原则的内容和要求，结合材料分析与基本原则相悖或一致的原因，按照基本原则应该如何依法行政，结合社会主义法治理念或宪法总结论述。

（3）一般考查原则不超过2个，当考生能够准确把握时则按两个原则答题，若无法把握时则按合法、合理、信赖保护、程序正当、责权统一原则悉数进行分析，或者按背诵的行政法论述题模板答题。

（4）运用基本原则进行分析论述后，能够结合社会主义法治理念、宪法、法理进行总结论述。

将更不原国家行为：条件成熟时启动宪法诉讼制度，在宪法诉讼尚未建立前将行政机关的国家行为纳入行政的受案范围，进行有限度的审查行政内部行为：允许在经过行政裁判的前置程序后，允许法院审查合法性问题行政终局裁决：逐步取消，按类别设置审查深度和标准合理性问题的审查和调解制度的建立：允许对合理性进行诉讼，但法院只对明显不合理的作变更或撤销判决，对高度人性化的判断或高度专业化的判断不作审查。

对合理性进行审查，即应建立相应的调解制度保救济权利的范围：取消权利保护种类的限制，扩大到对所有合法权益进行诉讼救济。

（2）设置公益诉讼：中国行政诉讼应该加入公益诉讼制度。

原因在于行政诉讼并非一种单纯的以保护当事人合法权益为目的的主观诉讼，也应该具有客观诉讼（保护公共利益）的功能；当前公共利益被部门化乃至个人化的现象比较明显，需要有所救济；损害公共利益最终损害个人利益。

（3）程序完善设置简易程序：行政诉讼应该引入简易程序设置。

主要是从减轻法院审理成本、加速纠纷解决的角度加以考虑。

设置预防性诉讼程序：防止事后救济难以弥补损失，允许进行相对人向法院申请禁止令，对行政机关可能的侵害进行必要的限制非诉执行程序的完善：人民法院是否应该享有非诉案件的管辖权有三种观点：一是不享有，由行政机关自行决定和执行；二是享有对具体行政行为审查、决定权，但可以不享有执行性；三是部分享有审查、决定权，但可以不享有执行权。

主流观点认为：实行裁执分离制度，即法院只负责裁定行政行为是否合法、可以执行，裁定准予执行后由行政机关自行强制执行，只有在行政机关执行确实有困难的前提下法院才参与执行，但须设置相应的救济制度。

（4）判决制度的完善进一步明确和完善驳回、确认判决的适用条件，引入形成判决（责令履行后行政机关不履行义务的，由法院催告无效后，有限度的代替行政机关履行部分义务）。

对行政机关拒不履行判决的，应进一步强化法律责任。

（5）加强司法独立，提高行政审判的效果提高行政案件的管辖级别，由中院或高院审理；减少对地方政府的人事、财政依赖；跨行政区划设置上诉法院等。

（6）与复议程序的衔接应该增强行政复议的中立性、专门性（专门人员）、专业性、程序性；减少复议前置，逐步取消复议终局制度，贯彻司法最终原则；充分发挥复议的功能和作用，使复议和诉讼程序有机结合。

例：公安部部署在全国开展重点打击整治行动后，全国各地公安机关迅速行动，开展对卖淫嫖娼违法犯罪活动的打击行动，力度较大。

从全国情况看，取得了比较明显的成效。

但是，打击行动中，个别地方公安机关不注重执法方式、方法。

近日，广东东莞市清溪镇三中派出所将抓获涉嫌卖淫妇女采取戴手铐、绳牵游街示众、赤脚站街的的强制措施，相关照片在媒体上披露；湖北省武汉市公安局洪山分局洪山街派出所沿街公告并在当事人居住的小区贴出公告，公布查获的卖淫嫖娼人员姓名、年龄和处罚措施。

两地的公安机关在作出处罚决定时，片面追求打击效果，处罚一律采取从重、从快处罚。

有关媒体分别对上述情况予以曝光，多家网站予以转载，在社会上引起高度关注，广大群众对公安机关的做法提出了质疑。

广东、湖北两地基层公安机关在办理治安案件工作中发生的上述问题，反映出当前一些地方基层公安机关和民警片面追求打击效果、轻视保障人权的观念根深蒂固，不能正确、公开、公正、文明、理性执法，执法方式严重违反国家规定，侵害了违法人员的人格尊严。

通知中指出，各地在执法办案过程中，要严格按照法律及相关规定的要求，切实改进方式方法，坚决纠正简单执法甚至粗暴执法的问题。

既要严格、公正，又要理性、平和、文明、规范；既要坚持执法公开，又要充分尊重和保障人权。

在查处卖淫嫖娼违法犯罪活动时，要坚决制止游街示众等有损违法人员人格尊严的做法，努力实现执法的法律效果、社会效果和政治效果的统一。

请运用行政法的基本原则对公安机关的行为进行分析评价。

参考答案（要点）：（1）以上案例中公安机关的行为违反了合法行政和合理行政原则。

对涉嫌卖淫妇女采取戴手铐、绳牵游街示众、赤脚站街的的强制措施违反合法行政原则法律保留和法律优先的要求，而采取沿街公告并在当事人居住的小区贴出公告，公布查获的卖淫嫖娼人员姓名、年龄和处罚措施不符合比例原则的要求，片面追求打击效果，处罚一律采取从重、从快处罚的做法与合理行政原则公平公正、符合法律目的裁量标准相违背。

（2）合法行政原则和合理行政原则的内容。

（3）公安机关违法的理由。

公安机关执法应该遵守法律，打击违法犯罪不得违反法律、侵犯当事人的合法权益；同时行政执法应当按照法律的授权行使权力，法律并没有授予公安机关对违法嫌疑人采取赤脚站街、绳牵游街的强制权力，因此东莞公安机关的行为违反了合法原则，不符合法律优先和法律保留的要求。

武汉公安机关公告手段方法的选择没有做到适当、必要、均衡，不符合比例原则的要求，而处罚一律从重从快，裁量不考虑相关情节、后果，处罚结果是不公正的，违反了合理行政原则。

（4）公安机关应该按合法行政和合理行政原则的要求做到依法行政。

公安机关打击违法犯罪活动应当按照治安管理处罚法、刑事诉讼法等法律的规定和明确授权来进行，尊重和保障当事人的合法权益，采取强制措施和处罚既要做到条件、程序、方式、权限合法，又要做到裁量合理，手段方法的选择适当必要均衡，处罚结果公平公正；对于案情的公告应当采取公告栏、官方网站的适当的方式进行，同时注重对当事人个人名誉和隐私权利的保护，努力实现执法的法律效果、社会效果和政治效果的统一。

（5）结合社会主义法治理念、宪法或法理进行总结论述三、行政法案例题1.复议后起诉的案件：复议维持还是改变2.限制人身自由的案件：确定被限制人身自由的人3.抽象行政行为和具体行政行为的区分4.多个具体行政行为同时起诉的，要作区分处理5.确定判决时要进行确认、驳回两个变态判决的排除6.一般问题之间没有牵连关系7.答题时言简意赅，但需要多答案做必要的解释说明8.注意审题时将关键词做必要的的标记，但答题时卷面要整洁工整，避免涂改、标记。

例：2009年3月购买某国产品牌的1.4排量小轿车一辆，经过市公安局检验合格后办理了车辆上牌登记。

2010年1月1日市公安交管局、环保局、交通局联合发布《关于轻型小客车执行新尾气排放标准的通告》规定：2010年1月1日前领取牌照的1.6以下排量的小型客车必须安装某品牌尾气净化系统，经公安交管局验收合格后方可通过年检。

刘某安装另一品牌尾气净化器后与2011年2月向公安交管局申请年检时，公安交管局依照《关于轻型小客车执行新尾气排放标准的通告》向刘某发出年检不予通过并暂扣车辆3个月的通知，刘某要求查询车辆年检的技术标准和相关记录，交管局拒绝。

随后交管局对刘某作出决定，委托某汽修厂代为安装指定尾气净化装置，由刘某支付向应的安装费用和停车费用的决定。

刘某不服强制安装的决定向市政府复议，市政府维持了决定，但将决定的主要法律依据变更为省政府地方规章的相关规定。

刘某对复议决定和年检不通过的通知、不予公开的决定均不服向法院起诉。

（1）若刘某对《通告》不服向法院起诉，法院是否受理？（2）刘某对复议决定、通知、不予公开均不服向法院起诉的，具有管辖权的法院是？(3) 若法院认为年检不通过的通知违法，应如何判决？（4）法院审理该案件时，对省政府地方规章应如何适用？（5）刘某向法院起诉后交管局向刘某公开了相关信息，而法院应如何判决？（6）交管局对刘某作出暂扣车辆3个月，委托某汽修厂代为安装指定尾气净化装置，由刘某支付向应的安装费用和停车费用的决定是否合法？。