第二章 夏商、西周

（3）七出 三不去： ——七出：不顺父母、无子、淫、妒、有 恶疾、口多言、盗窃； ——三不去：有所娶无所归不去，与更三 年之丧不去，前贫贱后富贵不去。 4、继承制度 （1）爵位及身份继承——嫡长子继承制。
“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长。”
（2）财产继承——诸子均分。
五、西周的司法制度
——礼之所制，贵者始也，故不下庶人；刑之所加，
贱者使之，故不上大夫。（礼记曲礼） ——凡命夫命妇不躬坐狱讼。（左传昭二） ——凡有爵者，与王之同族，奉而适甸师氏，以待刑杀。 （周礼· 秋官· 掌囚）
二：西周的主要法律形式
-- 1、刑 （1）《九刑》。 ——周有乱政，而作九刑。【因文献称有九篇而 得名，先秦时已佚失，在《左传》引文中保留了 一些零星内容。】 有学者推测，《九刑》以“刑名”为篇名， 即墨、劓、剕、宫、辟、鞭、扑、流、赎。 是“以刑统罪”、 “议事以制”的立法体例。 （2） 《吕刑》【《甫刑》】。 ——周穆王时吕侯所制刑书，强调用“中刑”即 不轻不重之刑治理国家。恢复了“赎刑”。

【案例】禹杀防风氏案

昔禹致会群神于会稽之山，防风氏后至， 禹杀而戮之。——《国语· 鲁语》 自虞、夏时，贡赋备矣。或言禹会诸侯 江南，计功而崩，因葬焉，命曰会稽。会 稽者，会计也。——《史记· 夏本纪》
第二节 商代法制 ○○一、法律指导原则
——“天讨”、“天罚”的神权法思想。 ○○二、主要法律
【案例】九侯被醢比干被剖案 帝纣 ……。百姓怨望而诸侯有畔者，于是 纣乃重刑辟，有炮烙之法。以西伯昌、九侯、鄂 侯为三公。九侯有好女，入之纣。九侯女不喜淫， 纣怒，杀之，而醢九侯。鄂侯争之强，辩之疾， 并脯鄂侯。西伯昌闻之，窃叹。崇侯虎知之，以 告纣，纣囚西伯羑里。…… 纣愈淫乱不止。微子数谏不听，乃与太师、 少师谋，遂去。比干曰：“为人臣者，不得不以 死争。”乃强谏纣。纣怒曰：“吾闻圣人心有七 窍。”剖比干，观其心。箕子惧，乃佯狂为奴， 纣又囚之。殷之太师、少师乃持其祭乐器奔周。 周武王于是遂率诸侯伐纣。——《史记· 殷本纪》
○○三、法律内容 -- 1、罪名
------《夏书》：昏（劫掠）、墨（贪赃）、贼 （杀人不忌），杀；皋陶之刑也。 还有“弗用命”、“不恭命”等。
-- 2、刑罚种类 ——奴隶制五刑：大辟、膑、宫、劓、墨。
【这些刑罚执行情况，在河南二里头夏代残存 遗址中都有反映】 -- 3、刑罚原则 ——与其杀不辜，宁失不经。【《左传》】
-- 1、《汤刑》； ——有“不孝”，“乱政”、“巫风”等罪名。 -- 2、《官刑》；【《墨子· 非乐》】 ——惩治犯罪官吏的的法律。 -- 3、习惯法； -- 4、王命。
○○三、刑罚种类：
——夏代的五刑只是后世文献中的记载，多根据 传说。到商代已有甲骨不辞的印证。古人也有 “刑名从商”之说。 ——墨、劓、剕（膑、刖）、宫、辟五刑， 还有断手、活埋、火焚、醢、脯、炮烙、 劓殄等。
○○ “五过之疵”
3、监狱制度 （1）圜土之制 ——针对够不上五刑的罪犯，关押并强制劳动； 有人认为类似今天的徒刑；分3年、2年；1年。 （2）嘉石之制 ——针对较轻的罪犯；命其坐于官府大门前放置 的一种带有大理纹路的石头之上，有示众之意。 有人认为其类似于今天的拘役。
4、其他 ——并不局限于刑的内容。后世文献也追述了夏 代行政、经济、婚姻家庭等方面的制度。 《逸周书· 大聚解》：禹之禁，春三月山林不 登斧，以成草木之长；夏三月川泽不入网罟，以 成鱼鳖之长。
○○四、司法制度
-- 1、司法官： 中央——大理，地方——士、蒙士； -- 2、监狱： ——发端于夏朝；“圜土”“夏台 ”、“均 台”。【传说舜时刑官皋陶造狱】

--2、主要诉讼制度； （1）区分“狱”和“讼”： ——以两造禁民讼，入束矢于朝，然后听之。 —— 以两剂禁民狱，入钧金于朝，然后听之。 （2）五听制度： 辞听：观其出言，不直则烦 ； 色听：观其颜色，不直则赧然 ； 气听：观其气息，不直则喘 ； 耳听：观其听聆，不直则惑 ； 目听：观其眸子，不直则眊然。
（2）区分故意与过失、惯犯与偶犯
——眚（过失）、非眚（故意）；惟终（一贯）、 非终（偶然）。

（3）罪疑从轻、罪疑从赦； （4）反对株连（罪人不孥）； （5）贵贱有别； （6）刑罚世轻世重。
四、民事法律制度 1、所有权：周天子所有。 2、契约关系（债权）
○○质剂——听买卖以质剂。 ○○傅别——听称责以傅别。
○○墨罪五百，劓罪五百，宫罪五百，刖罪五百， 杀罪五百。——《周礼· 秋官· 司刑》 还有鞭刑、流放、罚丝等。
-- 2、主要罪名
——不孝不友、犯王命、弑君、贼、盗、奸； 群饮、违背盟誓、失农时；等。

-- 3、刑法原则与刑事政策
（1）老幼犯罪减免刑罚；
——“三赦之法”：对耄（80岁以上）、悼（7岁以下）、 愚（蠢愚）三种人犯罪，一般不予处罚。
-- 2、誓、诰、命。 ——君王发布德的命令。 最著名的为牧野之战前周武王发布的《甘 誓》：规定战场纪律和赏罚条例。 -- 3、习惯法（遗训、殷彝）。 ——《国语》：“赋事行刑，必问于遗训”。 ——对殷商遗民，用“其义刑义杀”。

○○周公制礼？？
三、西周的刑法制度 -- 1、刑罚体系；
3、婚姻制度：
（1）婚姻原则 ——同姓不婚；父母之命，媒妁之言。 （2）六礼 ——纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎
【案例】氓（音蒙—外来人）之婚姻 氓之蚩蚩，抱布贸丝，匪来贸丝，来即 我谋。送子涉淇，至于顿丘。匪我愆期， 子无良媒。将子无怒，秋以为期。
——《诗经· 卫风· 氓》 《周礼· 地官· 媒氏》规定国家设媒氏“掌万民 之判”，管理上至天子、下至百姓的婚姻。 《周礼· 地官· 媒氏》规定：“中春之月，令会 男女。于是时也，奔者不禁。” 氓与女主角没有在法令礼仪都不禁止私奔的 春二月私奔，而一定要等到秋天经过媒妁之言之 后才结合，其婚姻应该是一个合法的结合。
第 二 章
夏、商、西周法律制度
第一节 夏代法制 ○○一、指导原则 ——奉天罚罪。 ○○二、法律形式
1、《禹刑》。 ----《左传》；夏有乱政，而作禹刑。 2、习惯法。 ----佱、灋者，“常也”、“刑也”。《尔雅》 3、誓 ——君主在战争期间发布的紧急军事命令。
--1、司法机关； （1） 周王实为最高司法官（也是立法者）； ——周王之下有三司：天官冢宰、地官司徒、春 官宗伯、夏官司马、秋官司寇、冬官司空。 （2）大司寇（最高司法长官）、小司寇（最高 司法副官）； （3）司法专职——士师、司刑、司圜、掌囚、 掌戮等； ○○基层司法——乡士、遂士等。
第三节 西 周 法 制 一、立法指导思想：
○○1、“以德配天，明德慎罚”。
——我不可不鉴于有夏，亦不可不鉴于有殷。……惟不 敬厥德，乃早坠厥命。（《召诰》） ——皇天无亲，惟德是辅。（《左传》僖公五年）
○○2、“礼治”原则。
（1）礼的渊源； ——礼，履也，所以事神致福也。（说文）夫礼之初， 始于饮食。……犹若可以致其敬于鬼神。（礼记） ——周公“制礼作乐”，在夏礼、商礼的基础上发展成 为维护宗法等级制度的行为规范及典章制度。
（4）礼与刑的关系。
——礼者禁于将然之前，而法者禁于已然之后。 ——礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里者也 简单讲就是“出于礼，入于刑”。礼是行为规范的总则， 刑是礼治原则的具体化。 ——德礼为政教之本，刑罚为政教之用， “德主刑 辅”。
○○3、礼不下庶人，刑不上大夫。
○○四、民事法律制度：
婚姻：一夫一妻多妾制。 继承：兄终弟及”——“父死子继制”。11代 王武丁始立太子制。
○○五、司法制度： -- 1、司法官

——大司寇、吏、正。甲骨文中有 “御廌”。 商代的监狱是挖在地下的土窖，上面盖上棚，并开 有牗，类似今天的天窗，因此也叫“牗里”。此外，圜 土、囹圄等监狱。 商朝末期出现了“狱”字，《说文解字》说：“狱 之确也，取其坚牢之意。狱字从二犬，取完备之意，从 言者讼也。”这基本上符合商代末年监狱的含义。 安阳废墟挖掘的商代地牢：长1.6米，宽1.1米， 深2.7米。
（3）读鞫、乞鞫制定
读鞫：当众宣读判决书。 【裁判后要制作判决书，即“成劾”】
乞鞫：对判决不服，要求重审。 （期内之治听，期外不听。）

（4）司法官的责任 ——惟官、惟反、惟内、惟货、惟来 ----惟官：秉承上级旨意，官官相护； ----惟反：公报私仇； ----惟内：徇亲枉法； ----惟货：贪赃枉法； ----惟来：接受请托，徇私枉法。 有此五过之一，则“其罪惟均”，以所涉案件 应处的刑罚处罚。

（2）礼的内容： 【五礼：吉（祭祀）、丧、宾、军、嘉（喜）】 ——“亲亲”、“尊尊” 、长长、男女有别。 —“亲亲父为首”，宗法制；【孝】。 —“尊尊君为首”，君主制；【忠】。 （3）性质和作用； ——夫礼者，所以定亲疏，决嫌疑，别同异，明 是非也。……道德仁义，非礼不成；教训正俗， 非礼不备；分争辨讼，非礼不决；君臣上下父子 兄弟，非礼不定；宦学事师，非礼不亲；班朝治 军，莅官行法，非礼威严不行；祷祠祭祀，供给 鬼神，非礼不诚不庄。《礼记· 曲礼上》