自考采购过程与合同管理重点

第一章：合同概述1.1合同的概念和功能p11.采购合同定义：合同是采购与供应双方所达成的受法律约束的协议。

合同法定义：合同是平等主体的自然人，法人和其他组织之间设立，变更，终止民事权利和义务关系的意思一致的协议；广义:合同是指任何确立当事人权利义务的协议，包括民事合同，行政法，劳动法灯所有法律部门的合同关系；狭义:合同是指民事上的合同，是确立，变更和终止民事法律关系的协议；2.合同的功能：λ•规定买卖双方的权力和义务•阐明协议中的详细内容λ•说明所依据的法律λλ•明确买卖双方之间的责任1.2合同的形成1.主要条款：p3：支付条款；违约；争议处理；2.形成合同的环节：p4λ•确定规格•说明所要求的交货/完成日期λ•估计所需的数量λλ•提供交货地点的细节1.3合同的要素：p6•要约（协议）λ•承诺（协议）λλ•对价λ•设立法律关系的意图1.要约：①概念：表示一种建立法律关系的意愿，如果被接受，要约人将受其内容的约束。

1）可口头约定或书面确定，也可以通过要约人的行为默示；2）要约被接受后可以转换成为协议的一部分；②要约与要约邀请的区别（※重点掌握）p61）要约约要求不属于要约，不能称为协议的一部分；2）要约邀请的例子：广告宣传，货物展示，目录和价目表，③请求和提供信息：1）请求不是要约；2）但请求后提供详细信息的属于要约，提供比较简单的信息不属于要约；④拍卖：1）拍卖人发出要请属于要约邀请；2）出价人出价属于要约；3）拍卖槌落下表示承诺；⑤悬赏：悬赏广告是对公众的发出要约，要求人们对其承诺；2.承诺和反要约：明确什么是承诺、反要约。

P91）承诺是对一个有效要约的确认；2）承诺可以通过口头，文件，行为确立；3）承诺必须明确而不含糊；4）反要约不会产生承诺，是对原要约的拒绝，大多数情况下具有取消原要约的3.对价：（买卖合同双方所提供的权力和义务是对等的并且具有一定的价值）p11对价(consideration)原本是英美合同法中的重要概念，其内涵是一方为换取另一方做某事的承诺而向另一方支付的金钱代价或得到该种承诺的承诺。

指当事人一方在获得某种利益时，必须给付对方相应的代价。

λ对价必须具有一定价值，一个将要履行的许诺（未完成的对价）或将要支付的许诺（已完成的对价）足以构成一个对价。

λ对价必须既有真实价值，但不需要充分对价；不充分的对价可能造成对价不真实或者欺诈；λ对价要合理合法；λλ对价必须由接受承诺的当事人做出；λ英国法律规定：若某一方没有价值则不构成合同，对等的，必须具有价值。

1.5合同的形式：※重点掌握书面形式p14λ•口头形式；指当事人用语言与意识表示订立的合同；一般用于交易额较小的日常生活中经常采购项目；λ•书面形式；指用文字表现当事人订立的合同形式；如书信，传真，电子数据等，一般用于复杂的合同，如商业合同等，土地交易，股份转让，租买合同等必须采用书面形式；λ•其他形式；如行为形式，特殊情况下，合同必须通过行为才能成立，如超过三年的租赁合同。

第二章法律对合同的影响2.1货物销售合同法：《1979年英国货物销售合同法》的重要条款p21※重点掌握λ•所有权：默示条款，卖方必须拥有所售货物的物权；λ•说明书：默示条款，买方提供的货物必须与货物说明书一致；或者按照指定的形式或提供的规格供货。

λ•令人满意的品质（掌握必需具备的条件p22）:默示条款；货物必须具有令人满意的品质；定义：如果货物的说明书，价格和一切其他有关情况都能符合一个正常人的满意标准，该货物将认为具有令人满意的品质，包括：1）货物须适合其用途；2）外观和漆料；3）允许存在微小瑕疵；4）安全性；5）耐久性；以下情况，该默示条款将不再发生作用：1）货物的各种缺陷在订约前已特别提醒买方注意；2）买方在订约前已对货物进行检验，而货物缺陷经过检验本来是可以发现的。

3）在凭样品买卖的合同中，货物缺陷在对样品的检验中就可以轻易发现；λ•适用性：如果买方已明示或默示地告知对方其购买货物的特定用途，则对卖方存在这样的默示条款：所提供的货物必须合理地适合买方的用途，除非情况表明买方不依赖卖方的技能和判断，或依赖卖方的技能和判断力是不合理的。

λ•凭样品买卖的条款：有下列默示条款：1）所有货物必须与样品相符；2）买方应有合理的机会将货物与样品进行比较；3）货物不应存在通过对样品进行合理检验所不能发现的使其丧失满意性的瑕疵。

第三章：合同条款（※重点章节）3.1条件条款和保证条款p31•定义:1）条件条款：是主要条款，它构成合同的根基。

2）保证条款：是附属于合同主要目的的附则。

•区别：1）违反条件条款，无论程度多轻，买方具有取消合同并诉请退还采购价款的权利，同时还可以对任何损失后果要求损害赔偿；2）当事人一方违反保证条款时，无过错方只能要求损害赔偿，无权解除合同；3）任何条款都可以成为条件条款，但要通过明示的书面形式将它作为条件列入合同。

在实际中：条件条款和保证条款要根据意思判断，没有格式区别。

3.2其他条款（理解）A:免责和限责条款被应用于标准格式合同中的意义p33-34※重点掌握1）将该类条款列入合同中的一方当事人在发生其负有责任的特定事件时，可以通过这类条款免除或限制自己本应该承担的责任；2）但被实施前必须满足两个条件，一是必须能够列入合同，二是必须在所有情况下公平合理3）若没有明确规定，但能从双方当事人以前的交易习惯中得以推断，仍然可以发挥作用；4）由于疏忽导致的人身伤害责任不能被免除。

B:预定损害赔偿条款和惩罚条款；1）预定损害赔偿条款是对预计损失所做的如实估计；2）惩罚条款是为威慑对方当事人必须遵守合同而预先设计的，具有惩罚性；3）条款的称谓不重要，法院将判定他是属于预定损害条款还是惩罚条款；4）惩罚条款不可以实施，将被合同排除（留待原告依正常途径去诉请未加预定的损害赔偿），但损害赔偿条款可以实施；5）如果预定损害条款是不可实施的，那么不管实际损失多少，都会限制损失的足额挽回；C:所有权保留条款；在某些条件得到满足前，如付款前，卖方可以努力防止货物所有权转移。

3.3条款之战P40~43•条款之战：通常情况下，在签订合同时，买卖双方都希望使用他们自己的合同条款。

•英国法律规定：如果供应商没有反馈任何确认传票，承诺可以通过供应商的行为确立；•避免条款之战的方法p43◎※重点掌握1）对合同文件进行仔细管理，要充分识别供应商的文件中可能发生的各种条件变化；2）使用招标程序，因为要约或代表要约的文件必须以买方投标邀请的条款为基础；3）在开始交易前，建立一系列标准条款和条件，使其包含将来可能进行的所有交易内容4）《联合国国际货物销售合同公约（1980）》（也称维也纳公约）提供了统一的法律依据•《联合国国际货物销售合同公约（1980）》（也称维也纳公约）内容：1）一个对要约条款进行修正的答复是对要约的拒绝，构成一个反要约；2）提供一个“不对要约条款进行实质性改变”的确认，构成一个承诺；3）“实质性内容”包括：价格，支付，质量，数量，地点，发货时间，当事人双方责任内容或处理争议的方法；4）公约的一条基本准则：承诺只有送达要约人后才能生效，承诺可以撤回，撤回通知应在承诺送达要约人之前或同时送达要约人。

第四章合同定价方法4.1固定价格•定义：是指一个不可更改的价格，它是固定不变的，除非经过买方与供应商一致同意，否则不能随意改变。

P47•特点：（优、缺点）p481）买方在合同运行前就知道将要支付的价款；2）合同定价不能修改，定价偏低的风险有供应商承担；3）供应商能够估计完成整个合同所需资源；4）当需要签订的合同期较长时，供应商可能会提高价格，或者收取高额的风险保证金。

可变价格——合同价格调整公式4.3 成本累加/成本补偿定价•定义：供应商的所有成本都会得到补偿，也就是说合同将按照实际成本来进行支付。

•特点（风险）：1）对供应商的全部工作时间进行支付；2）供应商可能不急于完成工作，花费时间越长，他们所得的报酬越多；3）如果供应商不尽最大能力工作，他们将花费很长的时间来完成合同；4）通常情况下，供应商不会承担任何风险，他们处于无损失状态。

•避免方法：可以再合同中列入下列保证条款来避免没用超支：1）每周或每月的财务支出报告及合同履行情况；2）财务与执行进展会议；3）采用未扎平账进行竣工成本决算；第五章：合同管理5.1合同管理目标p57•基本要求：◎获得合适的品质◎在合适的时间内◎以合适的成本支出•重要目标：实现“现金价值”5.2合同管理的好处※p58λ•加强对合同执行过程的控制•提高供应商的履约水平，从而使买方按其获得所需货物或服务；λλ•通过加强对成本和质量的控制，更好的节约资金•更好地预测风险（合同履行过程中可能产生的不利因素）λλ•更好的管理合同中的法律和商业条款5.3风险识别与管理p59λ•风险类型和因素：◎成本◎质量◎履行期限◎合同无效可能带来的后果及影响λ•风险评价的四个方面：◎判断可能出现什么问题以及会造成什么后果◎考虑它们出现的可能性◎判断这些问题对采购组织运作的影响◎设计减少或者避免风险及其可能带来的影响的方案•通过买方所在地点供应工作餐的合同实例学会分析p59-60◎可能面临的风险◎如何消除风险5.4支付条款p61•支付条款包含的内容：◎支付方式（例如，支票、银行转帐、汇票）◎分期付款（例如，对于高价合同）◎发票处理条款（例如，一般每30天处理一次）◎确定支付点（例如，一个特定的银行账户）◎支付的货币种类•保留金条款：经常用于工期长（通常长于12个月）以及价值较高的合同。

对合同起约束作用（合同违约处理与争议处理）第六章国际问题（国际采购所依据的国际法律）6.2.国际贸易术语解释通则※p75•规定了三个方面的内容：1）供应商准确发货地点；2）买方或供应商承担装货，运输及保险费用的责任；3）运输过程中风险由供应商转移给买方的地点；•他明确了下列义务：1）谁负责清关手续；2）谁负责装载，运输及最终的发货费用；3）谁负责承担运输中的货物灭失或损坏风险；4）谁领取保单来回避这些风险；•各种贸易术语的比较p78-79※※第七章需求分析7.1 需求与规格p81-84•需求的概念：需求是商业生产方面产生的需求，也可以是商业中非生产方面产生的需求•规格的概念：是对产品，工序或服务的属性的说明；•了解需求和规格的区别：1）规格描述需求如何得到满足；2）有时候满足需求的方式是唯一的，因此规格也是确定的；3）有时候有许多方式可以来满足需求，因此规格也有多种。

（输出规格与输入规格）•规格的功能：沟通和比较；7.3 采购质量p93•质量的体现：1）设计质量；是用来衡量设计或指定的产品如何更好的满足协议的要求；2）符合设计的质量；衡量生产或输入过程如何更好地实现实际设定的规格。