单位不交社保，员工打官司竟然还败诉

单位不交社保，员工打官司竟然还败诉
▼真实判例：
张翠花2011年进入萌萌哒公司工作，从事数控车床操作员岗位。

公司要为张翠花办理社保时，张翠花声称自己48岁了，缴纳社保也不划算，申请公司直接给现金。

公司不同意，张翠花就拿出一份已签名的《自愿放弃社保申明》，其中约定张翠花自愿放弃单位为其缴纳社保，而单位支付相应社保补贴费计入每月工资。

公司见其家庭条件困难就同意了。

没想到2015年张翠花离职一个月后，公司就收到仲裁申请书，张翠花以公司没有为其缴纳社保为由，要求公司补缴社保并支付经济补偿金。

开庭时，张翠花嘴角露出蜜汁微笑，她声称，缴纳保险是公司的法定义务，公司不能因劳动者自愿放弃而违法。

她自认为有理有据，却不想仲裁、一审、二审、再审均未支持其支付经济补偿金的诉请。

本文根据（2016）浙民申1780号改编，人物均为化名。

▼深度分析：
本案的争议焦点是，劳动者自愿放弃缴纳社保的情况下，其是否还有权依据《劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金。

仲裁委及人民法院均认定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。

劳动者作出的放弃社会保险承诺，由于违反了法律的强制性规定，属于无效约定，公司应当为其补缴社会保险费。

但同时劳动者也应当将已获得的社保补贴退回。

但仲裁委及法院也未支持张翠花要求公司支付经济补偿金的诉请。

法院认为，鉴于申请人自愿签署《自愿放弃社保申明》，且事实上已经通过领取社保补贴的形式获得公司本应缴纳的保险费。

如果支持经济补偿金，则有可能导致劳动者一方面要求将社会保险费用计入工资发放，另一方面又主张补缴保险费并支付经济补偿金的道德风险。

▼刘俊杰律师建议：
如果用人单位遇到劳动者要求拒缴社保的，首先应当予以拒绝，进而向劳动者普及法律知识，缴纳社保是劳资双方的强制性义务，不可通过协议的方式免除。

同时，用人单位应当向劳动者发出书面催告函，要求办理社保。

逾期不予办理的，应当依据《劳动合同法》第二十六条第三项的规定将其辞退。

当然，如果不交社保的劳动者的劳动合同已经履行的，那么用人单位最好要求劳动者补充提交《自愿放弃社保申明》并且需要在工资表中单独有“社保补贴”的构成项目，以防止出现本案中张翠花式的维权。

对于劳动者来说，如果在签订劳动合同时主动或者被动做出放弃社保的声明，可以要求用人单位在合理期限内补缴，或者向社保相关部门反映。

但是针对极少数抱有投机心里的劳动者，惦记着社保还想再拿着一份单位社保补贴，火眼金睛的仲裁员和法官是不会答应你的，切忌聪明反被聪明误。

▼法条链接：
《劳动合同法》第二十六条
下列劳动合同无效或者部分无效:
（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；
（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；
（三）违反法律、行政法规强制性规定的。

对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。

第三十八条
用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。