侵权法第一章一般规定

• 二、各国和地区侵权法规定的侵权行为的 一般条款 • （一）法国侵权法的侵权行为一般条款 • 法国侵权法的侵权行为一般条款，是成文 法国家侵权法中出现的第一个侵权行为一 般条款，是大陆法系具有划时代意义的一 个条文。 • 1382条：“人的任何行为给他人造成损害 时，因其过错致该行为发生之人应当赔偿 损害。”
• 丁可向甲或乙主张何种权利？学习民法的人都应 该知道，不能单凭公平、正义而论断，亦不能仅 从伦理道德去考量，必须依法及法律去思考、判 断。因此，关键问题在于现行法上是否有一项足 以支持丁的请求权的规定，学说上称为请求权规 范基础，简称为请求权基础。 • 学习法律，处理实例的主要工作，就在于探寻此 种可以支持丁的请求权的法律规范，必须在找到 一定请求权基础时，始可肯定丁的请求权。 • 在一个具体案例，如何去寻找可资决定当事人间 权利义务关系的法律规范？法令多如牛毛，从何 找起？
• 第二条 侵害民事权益，应当依照本法承担 侵权责任。 • 本法所称民事权益，包括生命权、健康 权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、 隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、 用益物权、担保物权、著作权、专利权、 商标专用权、发现权、股权、继承权等人 身、财产权益。
• 一、侵权行为的一般条款 • 界定侵权行为的一般条款有两种意见： • 一种意见认为，侵权行为的一般条款是指 在成文侵权行为法中居于核心地位的、作 为一切侵权请求权之基础的法律规范。 （大的一般条款） • 另一种意见则认为，将侵权行为一般条款 理解为对所有侵权行为的全面概括，是将 侵权行为一般条款做了扩大解释，侵权行 为一般条款就是规定一般侵权行为的条款。 （小的一般条款）
第一节《侵权责任法》的发展和立法目的
• 第一条 为保护民事主体的合法权益，明确侵权 责任，预防并制裁侵权行为，促进社会和谐稳定， 制定本法。 • 一、侵权责任法的概念 • （一）概念 • 侵权责任法是保护民事主体合法权益，明确侵权 责任，预防并制裁侵权行为，促进社会和谐稳定 的民事基本法律。 • （二）侵权责任法的性质 • 1、侵权责任法是私法 • 2、侵权责任法是强制法 • 3、侵权责任法是救济法 • 4、侵权责任法是责任法
第二节 侵权行为的一般条款
• 有关于“亲吻权”的诉讼 • 2002年6月1日晚10点，一位年轻少妇在回 家路上被一辆飞驰而过的车撞倒，车祸造 成了女士“上唇裂伤，全身软组织挫伤、 门牙折，脑震荡”。 • 几天后，一份以侵犯了身体权、“亲吻 权”、健康权、财产权等多种权利的诉讼 递交法院，并请求该法院判令肇事司机赔 偿其损失3.9万元。
本课程教与学的方法
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本课程的主要参考资料
• 案例： • 1、甲有一只狼犬，出借于乙方。乙疏于照 顾，该犬咬死某丙。丙遗有未认领的非婚 生子丁。 • 丁可以对甲或乙主张何种权利？ • 丁于丙死亡后不久病故，其请求权能否 由生母戊继承？
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--《民法总论》王泽鉴著，42页。 《民法总论》王泽鉴著， 页
• 《侵权责任法》第八十条 禁止饲养的烈性犬等危 侵权责任法》 险动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应 当承担侵权责任。 • 《侵》第十八条 被侵权人死亡的，其近亲属有权 请求侵权人承担侵权责任。 • 《民通意见》12、民法通则中规定的近亲属包括配 偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、 孙子女，外孙子女。 • 在法律规定中，可知其关键问题有二：（1）丁是 否为《民通意见》第12条的子女；（2）甲或乙谁 为《侵》第八十条所称 “动物饲养人或者管理人” 《
• 歌星A现年24岁，即大红大紫。1999年6月， A与一剧院老板B签订合同在该剧院演出， 出场费5万元。另一歌手C，现年32岁，技 艺平平。C因嫉妒A的成就，遂在A的食物中 投入药物，使A的噪子沙哑而不能登台。A 不仅无法登台演出，而且损失医药费2万元。 B也因为A之未能出场，而遭退票，损失惨 重。
（三）独立成编的《侵权责任法》 （一） 《侵权责任法》的中国本土化元素 （二） 《侵权责任法》对外国经验的借鉴 “以大陆法系为体，英美法系为用”的立法指导思 想。 • 1、在立法形式上，坚持大陆法系的成文法传统， 借鉴英美法系侵权法独立性形式，单独制定了《侵 权责任法》； • 2、在立法模式上，坚持大陆法系侵权法一般化的 立法传统，制定能够概括全部侵权行为的侵权行为 一般条款，在其指导下，借鉴英美法系侵权法类型 化立法模式，实行不完全的侵权行为类型化规定； • 3、在立法结构上，建立以大陆法系侵权法基本内 容为特点的侵权责任法总则性规定，规定以英美法 系侵权法类型化为特点的侵权责任法的分则性规定， 形成别具一格的总分结构。 • • • •
• （二）《民法通则》实施以来对《侵权责任法》制定而进 行的各项准备 • 1、理论研究的准备 • （1）在制定《民法通则》当时，我国的侵权责任法理论 研究基本上处于荒芜状态。 • （2）中国的侵权法研究工作者首先从我国台湾地区的 “侵权法”理论研究成果中吸取营养。 • （3）广泛借鉴大陆法系和英美法系的侵权法理论体系。 • （4）总结中华法系侵权法的基本内容，研究中国的现状 和需求，构建自己的理论体系，逐步形成了有中国特色的 侵权责任法理论框架和内容。 • 2、司法实践的准备 • 一方面，《民通》关于侵权责任的规定为司法实践裁判侵 权纠纷案件提供了基本的法律依据； • 另一方面，大量在立法时不能预见到的问题发生，促使法 院不得不广泛借鉴外国、我国台湾地区的立法和司法经验 及理论，应用于司法实践，推动侵权责任法的不断发展。
• （四）日本侵权法的侵权行为一般条款 • 《日本民法》709条：“因故意或者过失侵害他人 权利或受法律保护的利益的人，对于因此发生的 损害负损害赔偿责任。” • （五）埃塞俄比亚的侵权行为一般条款 • 第2027条：“（1）任何人应对过犯给他人造成的 损害承担责任，而不论他为自己设定的责任如何。 （2）在法律有规定的情形，一个人应对因其从事 的活动或所占有的物给他人造成的损害承担责任。 （3）如果某人根据法律应对第三人负责，他应对 该第三人因过犯或依法律规定发生的责任负责。”
2、公交车遇见突然转弯的骑车人，为了躲避 骑车人，公交车司机紧急刹车，女孩为了 避免摔倒，拉住站在身旁的王先生，使王 先生背在身上的手提电脑滑落，摔坏。女 孩是否承担修复电脑的赔偿责任？ 3、甲工厂排放符合国家排放标准的工业废水， 废水流入乙的鱼塘中，毒死了鱼儿。甲工 厂是否要承担乙死鱼的损失。
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第一章 一般规定
• 第二，确定侵权请求权的构成要件，明确 侵权责任； • （一）通过过错侵权责任一般条款的规定， 明确了过错侵权责任的构成要件。 • （二）对适用过错推定、无过错侵权责任 的情形进行了明确规定。 • （二）明确了侵权责任的承担方式。
• 第三，预防并制裁侵权行为，促进社会和谐。
（一）预防功能 法律规范是事先制定的行为规矩,只有在此规矩中,人们 的行为才会有效,别人才能尊重。一旦在规矩中的行为受 到限制或依据规矩而产生的行为后果受到损害,为保障规 矩权威的强制性内容就将发挥作用。所以,法律规范具有 行为模式的作用,教导人们依法律规范确定的方式进行活 动,不得在规范外进行活动,在此意义上,任何法律规范都 有预防功能。 （二）制裁功能 一方面，强制侵权人承担财产性民事责任感，补偿被 侵权人的权利损害，使侵权人接受不得不支付财产的惩罚， 特别是精神损害赔偿更具有惩罚作用； 另一面，我国《侵》采取适当承认惩罚性赔偿金的做 法，对恶意侵权行为造成人身权受到损害的侵权行为，确 定有限度的惩罚赔偿金。（47条）
• • • • • • • • • • • • • 参考书： 参考书： 侵权责任法》杨立新著， 《侵权责任法》杨立新著，法律出版社 侵权责任法》杨震著， 《侵权责任法》杨震著，法律出版社 中华人民共和国侵权责任法》条文理解与适用， 《中华人民共和国侵权责任法》条文理解与适用，奚晓明 主编， 主编，人民法院出版社 侵权行为法》王泽鉴著， 《侵权行为法》王泽鉴著，中国政法大学出版社 法律思维与民法实例》王泽鉴著， 《法律思维与民法实例》王泽鉴著，中国政法大学出版社 《民法》魏振瀛主编，北大、高教出版社 民法》魏振瀛主编，北大、 人格权法研究》王利明著， 《人格权法研究》王利明著，中国人民大学出版社 法条： 法条： 侵权责任法》 《侵权责任法》 民法通则》 民通意见》 《民法通则》、《民通意见》 《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
• （二）德国侵权法的侵权行为一般条款 • 《德国民法典》规定的侵权行为一般条款是第823 条加上826条，两个条文加到一起被认为是侵权行 为的一般条款。 • 第823条规定：“故意地或者有过失地以违法的方 式侵害他人的生命、身体、健康、自由、所有权 或者其他权利的人，负有向他人赔偿由此发生的 损害的义务。 • 违反以保护他人为目的的法律的人，负有同 样的义务。根据法律的内容，没有过错也可能违 反法律的，只有在有过错的情况下，赔偿义务才 发生。” • 第826条“故意地以违反善良风俗的方式加损害于 他人的人负有向他人赔偿损害的义务。
• 二、侵权责任法的发展 • （一）《民法通则》规定的侵权责任基本制度 • 1986年4月12日通过的、1987年1月1日实施，是一 部既具民法总则性质，又包括民法分则内容的概 要性的民事基本法。在其第六章规定了侵权责任 制度。对于侵权责任的规定比较具体、详细，几 乎规定了侵权责任法的全部内容。 • 将侵权责任法从债法中脱离出来，确立其在民法 体系中的独立地位，能够更好的保护民事主体的 权利，救济民事权利的损害，能够发挥更加广泛 的社会调整。 • 当然，《民通》关于侵权责任法的规定也存在很 多缺点。
• 二、《侵权责任法》规定的侵权行为一般条款 • （一）杨立新教授认为：我国侵权责任法的一般 条款，采用的是大小搭配的模式，既有第2条规定 的大的一般条款，又有第6条第1款规定的小的一 般条款。 • （二）两个侵权责任一般条款的不同功能 • 1、《侵权责任法》第2条作为大的侵权责任一般 条款，它的基本作用在于： • 第一，确定侵权责任的范围，规定凡是侵害民事 权益，依照本法应当承担侵权责任的违法行为， 都是侵权行为，都应当承担侵权责任。 • • 第二，确定《侵权责任法》保护的范围，所有应 当依法保护的民事权益，都在《侵权责任法》的 保护之下。
• 三、我国《侵权责任法》的立法目的 • 第一，救济受到损害的民事权利，保护民事主体 的合法权益； • （一）《侵权责任法》在民法典中基本性质是民 事权利保护法，对民事主体的民事权利提供保障 功能； • （二）与重在对犯罪行为进行惩罚的《刑法》不 同，《侵权责任法》强调损害填补或补偿功能； • （三）除了规定损害填补及补偿这一方式外，还 体现在停止侵害、排除妨碍、消除危险等预防性 侵权责任及赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等侵 害人格权的侵权责任的承担方式的规定上。提供 了多元的救济机制。
• （三）我国台湾地区的侵权行为一般条款 • 借鉴德国民法侵权行为一般条款的写法，规定在 第184条： • “因故意或过失，不法侵害他人之权利者，负 损害赔偿责任。故意以悖于善良风俗之方法，加 损害于他人者亦同。 • 违反保护他人之法律，致生损害于他人者，负 赔偿责任。但能证明其行为无过失者，不在此 限。” • 其全部内容： • （1）权利损害+违反法定义务的形式违法 • （2）利益损害+故意违背善良风俗的实质违法 • （3）利益损害+违反保护他人法律的形式违法