第八讲 违约责任

第八讲违约责任一、违约责任及其构成（一）概念违约责任，是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。

(二）违约责任的特点1.违约责任的产生以合同当事人不履行合同义务为条件2.违约责任具有相对性3.违约责任主要具有补偿性4.违约责任可以由当事人约定注意:当前合同责任的新趋势违约责任的归责原则(补充)国外立法例的参考大陆法系，一般认为合同法的归责原则是过错责任原则,承认在过错责任原则作为一般的合同法归责原则前提下，有条件地适用无过错责任原则。

在英美法系，坚持合同责任为严格责任。

从我国现行<合同法>的规定看合同法对违约责任采取采取严格责任原则。

客观上不以违约方有过错为必要，无论违约方主观上是否有过错，只要有违约行为，使合同当事人的合同利益未能实现，违约方就须承担违约责任。

我国违约责任归责原则的完善我国现行《合同法》确立了以严格责任原则为主导，以过错责任原则为补充的归责原则体系。

在具体的过错原则适用中，又根据特殊的实际情况规定了过错推定原则。

不同的归责原则下,违约责任的构成条件并不相同.严格责任应作为违约责任的一般情况,而过错责任应作为违约责任的特殊情况对待.不同的归责原则各自调整不同的合同责任形式目前法学界所承认的观点合同责任中的归责原则是二元化的体系，过错责任原则和无过错责任原则并存违约行为及双方过错等情况同样具有相当的复杂性与多样性。

这也就意味着，不可能以单一的归责原则来解决相对复杂的违约问题。

合同法严格责任的适用中，并不是决然的不考虑过错的，而只是意味着在违约发生以后，非违约方只需证明违约方存在违约行为，而不必对其主观上存在过错加以证明。

在适用严格责任的情况下，除不可抗力以外，债权人过错也可以作为债务人的抗辩事由，债务人得因此而免责 .在合同法相关的规定中也体现出若干过错责任:如承租人的保管责任、建设工程合同中的承包人的过错责任等（三）违约责任的构成要件1、当事人之间存在有效合同2、客观上有违约行为3、不存在法定和约定的免责事由二、违约责任的形态和责任形式（一）违约行为（二）违约责任形式1、实际履行A、是违约的补救方式；B、是否请求实际履行是债权人享有的一项权利；C、实际履行可与违约金、损害赔偿并用，但不能与解除合同并用。

D、实际履行要考虑其适用的条件实际履行的适用条件(1)．须有违约行为的存在(2)．非违约方须在合理的期限内提出继续履行的要求(3)．须依据法律和合同的性质能够履行(4)．实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的2、损害赔偿(1）损害赔偿的构成A、有违约行为；B、合同一方当事人受有损害；C、行为与损害有因果关系；D、违约人有过错。

（2）损害赔偿的限制A、损害的可预见性规则B、损害赔偿的减轻3、支付违约金（1）概念违约金，是由当事人通过协商预期先确定的，在违约发生后作出的独立于履行行为以外的给付。

（2)违约金的适用规则当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。

当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金和定金条款。

4、定金责任（1）概念定金，是指合同双方当事人约定的，为保证合同的履行，由一方预先向对方给付的一定数量的货币。

从学理上看，定金以某种类的不同而区别其效力，因此相应地有所谓成约定金、证约定金、违约定金、解约定金、立约定金等五大类别之分。

应该说，当事人所交付的定金究属何种性质，当依当事人的意思及交易上的习惯决定（2）定金的特征A、定金合同是从合同；B、定金合同产生的权利具有相对性；C、定金合同是实践性合同；D、定金合同是书面合同（3）定金成立的特殊要件A、定金合同以主合同的有效成立为其成立的必要前提B、定金合同须以定金的交付为成立条件C、定金合同须以货币为标的D、定金的数额不能超过法定限额（4）定金的效力A、证约效力；B、抵作价款或收回；C、违约定金罚则（二）定金适用规则定金成立后，债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。

给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。

三、免责事由(一)法定的免责事由（1）一般的法定免责事由。

这是指适用于所有合同的违约责任的法定免责事由，通常仅指不可抗力。

所谓不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

因不可抗力不能履行合同的，除法律另有规定外，应根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。

但当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

在法律另有规定时，即使发生不可抗力也不能免除责任，主要有：其一、迟延履行后的责任。

我国《合同法》第117条对此有所规定。

其二、客运合同中承运人对旅客伤亡的责任。

我国《合同法》第302条对承运人采取了特殊的严格责任原则.我国《民用航空法》第124条及《铁路法》第56条亦有相关规定。

此外，对于不可抗力免责，还有一些必要条件，即发生不可抗力导致履行不能之时，债务人须及时通知债权人，还须将经有关机关证实的文书作为有效证明提交债权人。

（2）特殊的法定免责事由。

这是指由法律特别规定的只适用于个别合同的违约责任的免责事由。

海商法第五十一条在责任期间货物发生的灭失或者损坏是由于下列原因之一造成的，承运人不负赔偿责任：（一）船长、船员、引航员或者承运人的其他受雇人在驾驶船舶或者管理船舶中的过失；（二）火灾，但是由于承运人本人的过失所造成的除外；（三）天灾，海上或者其他可航水域的危险或者意外事故；（四）战争或者武装冲突；（五）政府或者主管部门的行为、检疫限制或者司法扣押；（六）罢工、停工或者劳动受到限制；（七）在海上救助或者企图救助人命或者财产；（八）托运人、货物所有人或者他们的代理人的行为；（九）货物的自然特性或者固有缺陷；（十）货物包装不良或者标志欠缺、不清；（十一）经谨慎处理仍未发现的船舶潜在缺陷；（十二）非由于承运人或者承运人的受雇人、代理人的过失造成的其他原因。

承运人依照前款规定免除赔偿责任的，除第（二）项规定的原因外，应当负举证责任。

(二)约定的免责事由约定的免责事由是指当事人在合同中约定的违约方免予承担违约责任的条件。

对于是否允许当事人约定免责事由，《民法通则》和《合同法》虽未规定，但根据合同自由原则，只要其约定不违反法律、国家政策和社会公共利益，就应肯定其效力。

相关法条第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。

当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

第一百一十八条当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。

第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。

实例1甲向乙订购了一批干果，约定乙应于07.6.1之前将干果交约甲，否则承担1000元的违约金。

乙便向外地的供货商发送电子邮件，订购干果。

然而由于网络服务商的服务器出现故障，导致乙的电子邮件并没有发到供货商处。

07.6.1，乙发现此问题，便重新发送电子邮件。

供货商将干果办理托运，在托运过程中突遇山洪暴发，致使火车在数日内无法通行，乙无法向甲交付干果。

甲便便向乙索要1000元违约金。

下列选项中正确的是（）A乙不必支付1000元违约金，因为其对迟延履行并无过错B乙不必支付1000元违约金，因为发生了不可抗力C乙不必支付1000元违约金，因为其不可能控制电子邮件的到达D乙需向甲支付1000元违约金，因为不可抗力是在其迟延履行之后发生的四、责任竞合（一）责任竞合的概念责任竞合，是指由于某种法律事实的出现而导致两种以上的责任产生，这些责任彼此之间是相互冲突的。

(二)责任竞合的特点责任竞合因某个违反义务的行为而引起某个违反义务的行为符合两个以上的责任构成要件数个责任之间相互冲突（三）责任竞合的构成1、加害人与受害人之间存在合同关系2、加害人实施了不法行为3、加害人的行为同时违反了侵权法和合同法(四)我国合同法对责任竞合的处理参见<合同法>第122条规定:因当事人一方的违约行为,侵害对方人身.财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任.实例22000年5月，张某从华丰商场购买了一台热水器。

同年6月，该热水器因质量问题给张某造成了人身伤害。

2001年10月，张某商场提出交涉。

双方协商未果，张某于同年12月向法院提起诉讼，张某有权请求华丰商场承担何种民事责任？（）A仅有权请求商场承担侵权责任B仅有权请求商场承担违约责任C有权请求商场承担侵权责任和违约责任D只能在请求承担侵权责任或违约责任中选择其一实例3甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成VCD保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致录像带灭失。

下列说法哪一个是正确的（）A甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿B甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿C甲只能对丙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿D甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损害赔偿实例4甲演出公司与乙演员订立合同，按照合同约定，甲演出公司支付乙演员4万元，乙演员应当在5日后到丙剧场演出，否则需要支付甲演出公司5000元违约金。

但由于甲演出公司与乙演员先前的债务尚未了结，甲演出公司一直拖延，未向乙演员支付以往的演出费用。

乙演员便未在丙剧场演出。

下列说法中错误的有（）A丙剧场有权追究乙演员的违约责任B甲演出公司可以要求乙演员支付违约金C甲演出公司可以要求法院判令乙演员继续履行合同，在丙剧场演出D乙演员可以行使同时履行抗辩权，除非甲演出公司付清以往的演出费用，否则便不在丙剧场演出本章复习思考题：1．简述违约责任的特点。

2．试述违约责任的构成要件。

3．如何处理双方违约和第三人行为造成违约的情况？4．试述实际履行的适用条件。

5．试述损害赔偿的适用。

6．试述违约责任和侵权责任竞合的原因和处理。