创业板发行审核及关注的问题

创业板发行审核及关注的问题中国证监会创业板发行监管部毕晓颖2012年6月周哲律师整理目录一、审核依据二、主体资格三、独立性四、募集资金运用五、持续盈利和经营能力六、其他一、审核依据1、证券法、公司法2、首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法及法律适用意见（1号、3号）3、信息披露准则：招股说明书准则（第28号）、申请文件准则（第29号）4、编报规则：法律意见书和律师工作报告（第12号）、外商投资股份有限公司（第17号）及特殊行业公司招股说明书内容与格式等特别规定（第17号）5、审核备忘录第5号、第8号、第16号6、有关上市公司的规定：上市公司治理准则（证监发[2002]1号）、上市公司章程指引（证监公司字[2006]38号）、上市公司独立董事制度指导意见（证监发[2001]102号）等7、环境保护核查的文件8、国家产业政策方面的文件9、各行业的相关规定二、主体资格(一)注册资本1、足额缴纳问题a)母公司及重要子公司注册资本均应缴足（是基本要求，包括发行人及构成合并报表主要部分的重要子公司及募投项目的实施主体）b)出资资金来源i.反馈意见中经常看到，原则上关注申报前一年新增股东的资金来源，但控股股东及其实际控制人（自然人）历史上存在一次性大额增资情形的，根据重要性原则也需要揭示出资资金来源，并不是每一次增资资金来源都要解释。

（根据重要性原则）c)历史沿革：是否无法判断资金有合理出处的。

对历史上的重要事情，也是要审核。

如果重要性上面不影响到现有的情况，披露即可。

2、技术出资问题a)比例i.如历史上，主要人员用技术出资比例很高，占当年出资后的注册资本比例很高。

看法律依据，有法律依据，披露就行了。

否则要补足出资。

ii.评估问题，很多企业当年评估评的非常的高，但是除非评估确实有问题，否则没有理由推翻。

b)来源合法性i.是否用公司资产出资、是否用职务成果出资，要求提供充分的证据证明技术是出资人所有。

ii.这个技术的来源是否是动用了原单位的设施环境研发的，是否有足够的时间合理研发等因素来判断权属。

iii.涉嫌职务成果情形：发行人自身（上市主体）资产出资、出资人利用原工作单位技术成果出资；发行人、保荐机构提高充分证据证明技术归出资人所有。

3、出资不实与摊销问题a)不能以会计摊销来解决出资不实的问题。

b)在你不构成出资不实等一系列重大违法行为的情形下，如果把原来已经评估的技术出资，进行一个摊销完毕的证明，对以后未来的投资者是有利的，是受欢迎的。

(二)股权清晰1、基本原则：a)历史问题历史看待的原则，除非是历史上存在的问题对目前的股权结构是否清晰依然有影响2、国有股份a)国有股权设置批复；国有资产处置的合法性；若存在瑕疵，需要有权国有资产管理部门进行确认，只要国有资产有权管理部门有权确认或追认，无需省级政府出具确认文件。

3、集体股份a)无偿量化给个人、挂靠集体企业的确权（履行法定程序并评估，支付了对价等。

需要省级部门来确认最终确认在自然人名下）b)对原来历史上集体资产，经过了评估的程序，经过决策的程序，按照评估公允价格转让收购的，这种有偿的取得，没有要求一定要省级部门确认。

4、股份代持a)不允许存在代持，在申报前要清理，关注代持关系解除的真实性，避免纠纷（对价是否公允、解除时是否告知了真实情况）（一定要申报前审核清楚）b)发现难的问题i.举证责任倒置，中介机构能够拿出充分的证据证明自己勤勉尽责是可以免责的。

c)并没有说要100%把所有的人全部解决，一般90%以上的金额和数量都找到，都确权了，没有经济纠纷就可以了，剩下少量的，就披露信息说还没有找到当时的投资者，如投资者来的话，可以为其办理确权等。

（如果没说，又举报了，又没有妥善的处理，审核肯定会耽搁）5、红筹架构a)目前规则没变b)控制权要转移到境内，真正的外资没有强制要求。

(三)业务经营及其合法合规性a)主营业务突出，主营业务收入占收入70%以上，其他业务与主营业务有关联度和产业协同性。

2、业务拼凑a)最近一年的财务数据显示成长来源于业务整合，不是内生增长，关注整合的效果和能力（不只要看财务报告）。

3、环保a)环保目前的文件已经比较明确了，依据国家环保部的文件执行b)跨省问题i.跨地区经营的重污染行业的环保核查应该环保部出具环保核查意见ii.没有重污染的排放是不需要核查程序的4、股东与业务发展的关系a)新增股东之后，发行人与新增股东及其关联方之间的交易增加i.发现发行人最近一年新增的大客户，有的甚至是第一大客户，实际上是参股的一些股东或者风投投资的另外的企业。

就是相当于这些小股东在入资完之后，成为发行人的第一大股东或者是前五或者是前十主要股东，金额还比较大。

（这种发行人带来的业绩的增加的持续性的问题）。

这交易会按照关联交易来处理，5%以上的股东就是关联交易。

（有的增资的时候设计好是4.99%）。

这种交易就要按照关联交易进行披露，并且按照关联交易来审核，要关注后续的合约，关注交易价格。

5、业务资质a)出现实质性障碍的很少i.包括发行人现在生产经营所需的资质，也包括未来募投项目实施所需要的资质；如果危险品的处置需要委托有资质的第三方进行的b)主要审核资质是否即将要到期，因此要披露现在已经在申请、续期、展期等等6、所获荣誉、行业分析数据a)公司所获得容易，譬如一些科技部门以及行业主管部门、行业协会给的荣誉，是可以披露的。

其他的商业性机构就不要披露了。

(四)人员稳定性和公司治理有效性1、管理架构的有效性a)董事、监事、高级管理人员的构成（如何保护以后中小股东的利益）（关注家族企业的董监高构成）b)在公司治理这块没什么一定好，一定不好，在治理架构这里，审核不会规定企业一定要怎么样，只会提问题，得出管理架构是有效的结论。

2、实际控制人：共同控制、无控制人a)共同控制依据的充分性，充分说明决策的有效性，包括历史上决策是如何做出的（成员不宜过多，否则会质疑决策有效性）；b)做没有控制人的论证要谨慎i.无控制人可能是属于共同控制（一个企业完全没有控制人的话，也不太符合逻辑）c)会关注关联方的披露、相关人员是否受到监管的情况3、发行人的规范运作情况：资金占用与担保、“三会”运作，经辅导后的规范运作情况a)创业板最近3年，被否决排在前三位的是①持续盈利能力②独立性③规范运作b)资金占用过多，会涉及内控有效性的问题，更关键的是在最近一年仍然有占用。

c)对于辅导后，公司仍然不能规范运行的话，这个是证监会重点关注的。

历史上的问题可以补救、披露，不构成实际障碍，不严重违法违规，既往不咎。

(五)发行人、控制人及其控制的其他企业（包括报告期转让、注销的企业）、董事、监事、高级管理人员违法违规情况1、每一单的审核，都要去查诚信档案：①人民银行系统的诚信档案②证监会的诚信档案系统（涉密、非涉密）2、自己历史上曾经做过什么违规的事情(六)社会责任履行情况1、五险一金，全部开户缴纳，要求申报前要对所有符合条件的员工建立社保和住房公积金制度。

历史上的，以披露为主2、关注审核中，仍然未对符合条件的员工办理五险一金。

对于农民工不愿意缴纳，可以理解，有充分依据，如实披露，但是城市合同工的自愿承诺不接受（防止强迫签）；员工承诺不愿意缴纳的，关注承诺是不是真实意思的表示。

3、没有基本守法观念和责任心的企业，就得放弃(七)高新技术企业资格认定的合法有效性1、问研发人员，核心技术人员，研发费用，占收入的比例2、有些企业认定的条件明显不符合要求，就会对资质取得产生怀疑（要核对一下）三、独立性(一)完整的业务体系1、拥有独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业的生产系统、辅助生产系统和配套设施，业务体系独立。

报告期业务整合的运行情况。

a)不要刚整合完，还没有独立运行一段时间，就报材料了，证监会对此无法判断。

b)落脚点是报告期的财务数据能证明公司是一个拥有独立运营能力的主体，与资产的转入转出没有太大关系。

2、重要生产环节依赖第三方a)依赖董事、高级管理人员原任职单位b)发行人业务、资产剥离于其他经营主体，是否还依赖该主体c)考察必要性、经营合法性(二)直接面向市场独立经营的能力1、同业竞争a)发行人与控制人及其控制的企业间不存在同业竞争。

b)发行人在业务、技术、工艺、原材料、供应商、客户等方面与控制人及其控制的企业间的关系。

c)对于股权分散的企业，关注主要股东的同业竞争问题d)对同业竞争，严格要求，现在扩大到近亲属。

e)不仅看竞争，还看是否同业。

f)有关同业竞争的细则正在制定之中。

（同业很难不竞争）2、关联交易（还是重要性原则，如不公允，就披露，只是历史状况，告诉投资者真相就行了）a)不存在显失公允的交易i.定价依据ii.与第三方交易价格的比较b)不存在影响独立性的交易i.交易比例ii.交易内容及必要性c)关联方i.关联方披露的充分性最新出台的《关于进一步提高首次公开发行股票公司财务信息披露质量有关问题的意见》ii.报告期存在的关联方非关联化及注销情况：关注该类企业的业务经营及基本财务状况、与发行人在报告期的业务和资金往来情况及持续性、非关联化公司转让后实际从事的业务情况、注销公司的资产和人员等的处置情况。

四、募集资金运用(一)应当用于主营业务(二)符合国家产业政策和环保政策(三)融资规模与现有经营规模、财务状况、技术水平、管理能力等匹配(四)建立专项存储制度五、持续盈利和经营能力(一)判断原则：影响因素的现实和可预见性；综合判断1、不会无限主观地判断未来的成长性，只是对目前存在的已经具有的以及短期内可预测到的已经存在重大不利因素的事项审查。

(二)实践中常见的几种情形1、经营模式的重大变化a)一会卖这个、一会卖那个2、所处行业的经营环境的重大变化3、专利的重大不利变化a)专利技术的贡献比例b)专利失效（有否决案例）4、单一客户依赖a)如果这个客户是垄断性的行业（如电力企业、为移动通信、石油企业等），这种依赖并不当然构成障碍性问题。

但是还是要披露，还是有风险，因为没有定价权。

b)如果客户处于充分竞争行业的，风险较大，重点关注。

5、收入增长依赖于关联方、新增客户、参股公司6、无自主核心技术和持续研发能力7、行业政策的不利变化8、影响持续经营的重大诉讼、仲裁（技术纠纷很多，关注对持续经营的影响）（5、6、7、8都从重要性的原则，是不是对发行人构成重大不利影响的角度来看，并不一定就会被否决。

）六、其他(一)创新问题：量与质（更加看实质）1、不是专利越多越好，要看技术对企业主营业务的贡献没用的专利不用披露，没用的专利不用披露2、核心技术也不一定要以专利的形式体现，没有说一定要有专利(二)信息披露问题1、风险因素与重大事项提示：没有风险就不要披露2、竞争优势：从实际出发，要客观（没有客观依据的不要写，比如客户口碑好等）。