公司法之股东的出资

（一）除货币外，规定了三种非货币财产形 式：实物、知识产权、土地使用权。并以 知识产权代替了原来的工业产权。 1、货币 2、实物：实物出资，不仅要交付财产，而 且要办理财产权的移转手续。 注意：涉及不动产的、交通工具的实物出 资的交付移转的特殊规定。 3、知识产权：为什么以知识产权代替了原 来的工业产权？
– 2008年10月中共十七届三中全会：《中共中央 关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》: 土地承包关系长久不变。允许流转。但是不得 改变土地集体所有性质、不得改变土地用途、 不得损害农民土地承包权益。 – 结论：法律上农村土地承包经营权可以作为公 司出资形式，但是目前尚存在许多技术上的障 碍。
– 最高人民法院《关于审理农业承包合同纠纷案 件若干问题的规定（试行）》第21条明确指出： 承包方依照法律、法规和政策的规定，以其承 包经营的标的物入股，仍按照承包合同的约定， 向发包方行使权利和承担义务的，人民法院应 当准许。 结论：法律允许农民土地承包经营权合法流转。
• 农地入股在广东，江浙等省市都有过探索，但多为合作经 • •
（三）规定了其他非货币出资的条件 • 1．可以用货币估价—价值性 • 2．可以依法转让—可转让性（流通性） • 3．法律、行政法规规定不得出资的财产除 外—无法律排除性（合法性）
• 公司法新旧规定的差异：
– 原公司法：单纯列举方式，规定工业产权、非专利技 术的最高比例。 – 新公司法：列举，并以抽象的出资标准对其他非货币 出资财产进行概括。规定货币出资的最低比例。 – 新公司法增加了可作为股东出资的形式。符合上述三 个条件的非货币出资形式的数量多，使得更多的非货 币财产投入到公司组织体中。 – 给股东提供了更多的选择。
– 上海市工商行政管理局 《公司股权出资登记试行办法》（2007） – 天津：《公司股权出资登记管理试行办法 》（津工商企注字 [2008]16号于2008年9月16日发布） – 福建省公司股权出资登记办法（试行）（2008）
（二）债权出资 • 债权出资，即股东以其对第三人享有的债权投入 公司，并由公司对第三人享有债权。 • 债权出资的本质：债权的转让。 • 能否以债权出资，我国法律没有明确规定。 • 实践中: 私人协议 、（政策性的）债转股（适用 于国有企业） • 新公司法下： （1）债权具有价值性 （2）债权具有可转让性--《合同法》上的依据。
4、土地使用权 （1）国有土地使用权出资问题：
– 只有以出让方式获得的国有土地使用权可以转让。因 此对于集体土地使用权只有先通过国家征收的途径变 为国有土地，才能进一步以出让的方式获得土地使用 权进行投资。 – 以划拨方式获得的土地使用权也只有向国家补交土地 出让金后才能对外投资。 – 作为出资的土地使用权上不得设有权利负担，如抵押 等，否则影响出资的真实性和有效性。 结论：以出让方式取得的国有土地使用权可以出资成立 公司。
第二节 股东出资的形式
一．原公司法的规定（第24条、第80条） • 单纯列举5种出资方式： 货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用 权 • 排除了劳务、信用、股权、债权等作为出资方式。 • 对工业产权、非专利技术的出资比例作了严格的 限制性规定。 以工业产权、非专利技术或者土地使作价出资的 的金额不得超过公司注册资本的20%。 • 实行的是严格的出资形式法定主义。
• 我国公司法的规定:
– 原公司法的规定采用上限限制法（工业产权和 非专利技术不得超过注册资本的２０％）。 – 新公司法采用下限限制法。通过货币出资最低 额的规定限制出资的构成。 • 新公司法第27条、83条规定：全体股东的货 币出资金额不得低于有限责任公司注册资本 的30%，股份公司发起人的出资方式也同。
是国内A股市场上第一家基础电信业务运营公司）。联通A 股公司在2002年10月首次公开发行股票募集资金，扣除 发行费用后全部用于收购中国联通持有的联通BVI公司的 股权。收购完成后，联通A股公司持有联通BVI 公司的股 权比例为73.83%。 联通A股公司通过公司章程及有关规章制度，建立了特别 限定机制：联通A股公司的经营范围仅限于通过联通BVI 公司持有联通红筹公司的股权，不直接经营任何其他业务， 其对应的运营实体是联通运营公司。联通A股公司对联通 红筹公司、联通运营公司拥有实质控制权，可以合并联通 红筹公司的财务报表。通过这种结构，使联通A股公司的 投资者相当于投资联通红筹公司，分享其高增长的经营业 绩。 问题：中国联通以其全资持有的联通BVI公司的51%的股 权作为出资是否为法律允许？
3、我国立法的变化 • 北京工商发（2004）12号《股权投资登记管理办法》， 允许股权出资。 • 最高人民法院的《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定 （一）》（征求意见稿 ）第7条规定：出资人或者发起人 以股权、债券等能够确定其价值并具有流通性的财产出资 的，人民法院应当认定其符合（原）公司法第24条的规定。 • 新公司法对非货币出资形式的扩大。依价值性、可转让性 和合法性标准，股权应当是法律允许的出资形式。 • 2008.7国家工商总局企业注册局发布《股权出资登记管理 办法》（征求意见稿） • 地方法规：上海、天津、福建、广东、浙江、湖北、四川 等。
二．新公司法的规定 第27条：股东可以用货币出资，也可以用实物、 知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以 依法转让的非货币财产作价出资；但是法律、行 政法规规定不得作为出资的财产除外。 • 采用立法列举式和抽象概括式，即以抽象的出资 标准对其他非货币出资财产进行概括。 • 列举的方式分为：货币出资和非货币出资（现物 出资）两类。 • 列举部分法定出资形式（货币、实物、知识产权、 土地使用权）的基础上，对于作为股东出资的非 货币财产的条件进行规定。更加灵活和合理。
1．股权出资的特点： （１）性质：股权转让 （２）股权作为无形财产，具有价值性、可转让性。 （3）股权的价值具有不稳定性。 ２．其他国家立法： （１）明文禁止，如法国《商事公司法》：公司股 份不得以可转让的证券来代表。 （2）部分允许，如美国《示范公司法》。 （3）不作具体规定，如德国《有限责任公司法》、 台湾、香港《公司条例》。
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济模式，为非法人组织。 2007年7月1日，重庆市工商局出台《关于服务重庆城乡 统筹发展的实施意见》，明确允许以土地经营权入股成立 有限责任公司。---土地正式转化成了资本。 2007年7月25日，重庆市工商局发布《关于农村土地承包 经营权入股设立公司注册登记有关问题的通知》，对土地 入股，提出了八条实施细则，对新模式的准入门槛、风险 控制做了限定。包括农民自愿、不改变土地用途、公司营 业期限不超过承包期限、选择的产业项目前景良好、有龙 头企业参与、有能人带头领办、区县政府支持、用作出资 的农村土地承包经营权应经具备资格的机构进行资产评估 等。 国家部委在调研后指出，重庆暂不宜大规模推广土地入股 设立公司，但可在小范围试点，进行探索。 2008年8月， 重庆土地入股办公司的试验被有关部门紧急叫停。将过去 土地入股的公司全部改制成专业合作社。
• 背景知识
– 知识产权，是人们对以自己智力活动所创造的成果和 经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。 – 《世界知识产权公约》的界定：包括著作权（版权）、 表演权、专利权、发现权、商业标记权及关于制止不 正当竞争的权利。 – 《与贸易有关的知识产权协议》（trips）则采取了更为 宽泛的界定：包括版权与邻接权、商标权、地理标志 权、工业品外观设计权、专利权、集成电路布图设计 权和未公开的信息专有权。上述界定属于广义的界定， 从狭义上讲，知识产权是指专利权、商标权、著作权 （版权）。 – 按照民法通则第5章第3节知识产权的规定（第94-97 条），知识产权包括著作权、专利权、商标权、发现 权、发明权以及其它科技成果权。（无形财产权利）。
• 案例：中国联合通讯有限公司的股权出资
中国联合通信有限公司（中国联通），为国有控股的大 型企业集团，将部分资产重组（包括在原国信寻呼有限责 任公司内的股权）后，设立中国联通股份有限公司（以下 简称联通红筹公司，中国联通享有77.47%的股权）。 2000年4月，中国联通设立全资子公司中国联通有限公司 （联通运营公司）。随后，中国联通将联通运营公司 100%的股权转让与联通红筹公司，联通运营公司成为联 通红筹公司的全资子公司。 为合法规避境外税收，中国联通设立全资子公司中国联通 BVI有限公司（联通BVI公司，为投资控股公司），其全 部的资产为中国联通持有的联通红筹公司的股权 （77.47%），本身并不直接经营任何业务。 2001年12月，中国联通以其全资持有的联通BVI公司的 51%的股权作为出资，联和其他四家发起人，在境内发 起设立中国联合通信股份有限公司（联通A股公司，
• 对于出资构成的限制的主要方式：
– 下限限制法，即规定某种出资不得低于一定的 比例。如《德国股份公司法》第36条规定，现 金出资所要求支付的款项不得低于1/4，溢价发 行的股票所要求支付的款项还包括溢价； 法国 公司法规定，股份有限公司货币的出资应占公 司总资本的25%以上；意大利规定，货币出资 占30%以上；瑞士、比利时、卢森堡为20%以 上，奥地利《私人有限公司法》则要求股份资 本的50%为现金支付。 – 上限限制法，即规定某种出资不得超过一定的 比例。如我国原《公司法》。
• 主要问题是：
• 公司如果进行土地股权转让或者公司破产，土地用
于偿还债务，农民将面临失地的风险，由此可能引 发社会不稳； • 土地入股成立公司后，用途改变的可能性很大； • 非农村集体成员也可能获得土地产权，这样与现行 的农村土地制度存在冲突；土地入股的公司股东大 多超过50人，与公司法相冲突； • 农村土地30年的承包期限，给土地流转带来了不确 定因素，土地入股也只能在剩余的承包期内。
• 修改的意义：资本信用向资产信用理念的逐渐转
变。
三、 其他非货币出资形式问题
（一）股权出资 • 所谓股权出资，是指股东以其对另一公司享有的 股权投入公司，并由公司作为股东取得另一公司 的股权。 • 我国原公司法未将股权列举为出资形式，也未作 禁止性规定。 • 实践中：股权投资个案现象存在。 如中国联通公司、新疆啤酒花集团公司、内蒙古 蒙电华能热电股份有限公司等。
第七章 股东的出资制度
第一Байду номын сангаас 股东出资的法律意义
出资，是指公司股东在公司设立或者增加资本时，根据法律 和章程的规定，按照认股协议的约定向公司交付财产或者履 行其他给付义务以取得股权的行为。
一、股东出资与公司资本—股东出资是形成公司资本的基础。 二、股东出资与有限责任—股东出资是股东承担有限责任的 前提。 三、股东出资与股权—股东出资是股东取得股权的依据。 思考：股东出资义务与股东资格的取得之间的关系？
（二）规定了货币的出资最低额 • 出资的比例结构，即出资的构成，是指股 东出资额中各种出资所占的比例情况。 • 大陆法国家普遍对公司股东的出资比例结 构有所规定，不允许当事人自行约定。 目的：保证公司资产结构的合理性和公司 正常经营活动需要；保证公司资产应有的 流通性和变现性；保证公司对外负债的有 效清偿能力。
（2）农民集体所有的土地使用权出资问题： – 1986年《土地管理法》（1988、2004年修改）： 农民集体所有的土地使用权不得出让、转让、 或者出租用于非农业建设。---间接允许。 – 2003年《农村土地承包法》-将农民集体所有 的土地使用权称为土地承包经营权，并允许流 转。但受承包期限的限制（耕地30年，草地 30-50年，林地30-70年）并通过发包方同意， 即村集体经济组织或者村民委员会。
– 传统意义上的知识产权可以分为两大类，即工 业产权和文学产权。工业产权是知识产权的一 个组成部分。而所谓的文学产权指的是关于文 学、艺术、科学作品的创作者和传播者所享有 的权利，它将具有原创性的作品及传播这种作 品的媒介纳入其保护范围，从而在创造者思想 表达形式的领域内构造了知识产权的领域。它 主要包括著作权及与著作权有关的邻接权等无 形财产的权利。 – 由此可见，新公司法将原来的工业产权改为知 识产权后，主要增加的是著作权及与著作权有 关的邻接权等出资形式。