第四章 涉外民事关系法律适用——物权

第272条规定:“船舶优先权,适用受理案件的 法院所在地法律。” 根据该法第7条、第11条、第21条, 船舶所有 权是指船舶所有人依法对其船舶享有占有、使 用、收益和处分的权利；船舶抵押权是指抵押 权人对于抵押人提供的作为债务担保的船舶, 在抵押人不履行债务时,可以依法拍，从卖得 的价款中优先受偿的权利；船舶优先权是指海 事请求权人依照法律的规定,向船舶所有人、 光船承租人、船舶经营人提出海事请求,对产 生该海事请求的船舶具有优先受偿的权利。可 以看出,这里的船舶优先权是基于债权的一种 权利,但是由于船舶优先权的海事请求产生于 船舶,并对船舶物权产生直接影响, 故也将其 臵于船舶物权法律适用下讨论。




《民用航空法》第185条规定 :“民用航空器 所有权的取得、转让和消灭 , 适用民用航空 器国籍登记国的法律 ” 第186条规定:“ 民用航空器抵押权 , 适用 民用航空器国籍登记国法律”。第 187 条规 定 :“民用航空器优先权 ,适用受理案件的法 院所在地法律 ”。 上述《海商法》、《民用航空法》对船舶和 民用航空器这两类特殊运输工具的有关物权 问题, 规定了基本相同的法律适用原则。 此外,《民法通则》第149条关于动产法定继 承法律适用的规定,无疑也适用于动产法定继 承中所涉及的有关物权问题。
第四章 涉外民事关系的法律适用
第一节 我国法院解决法律适 用问题的基本思路
法院面临一个涉外民商事案件的起诉时， 它必须明确回答并解决以下三个问题： 定性问题 管辖权问题 法律适用问题

一、定性问题

当一个自然人、法人甚至国家或者国际 组织向一国法院提起民商事诉讼请求时， 法院面临的第一个问题便是定性问题， 也叫识别问题，用我国司法实践的常用 语来说，就是给案件正确的案由。
二、管辖权问题

首先，要根据案件的事实。经过定性， 在特定的法律关系中看我国《民事诉讼 法》的有关规定是否表明我国法院有权 行使管辖权。
其次，法院在决定行使管辖权时，必须 查明没有排除法院管辖权的情况 : 国家豁免问题 外交特权与豁免问题 仲裁管辖问题


最后，法官要根据原照所有权、合同、侵权、知识产 权、海事请求权等分门别类地规定管辖 权基础。
三、法律适用问题
法院确定某一案件为涉外案件以后，法 官在选择具体的实体法规则作为判决的 依据时必须依次考虑下列问题 1、考察案件是否属于某一国际公约的适 用范围 2、适用适当的冲突法规则 3、是否应适用冲突法国际条约 4、外国法查明 5、适用中国法

小结

中国法院受理一起涉外民商事案件以后， 在选择所适用的法律时，首先要看双方 当事人所属国是否是相关国际公约的共 同缔约国；其次根据中国法中的相关冲 突规则选择适用与案件有关或当事人选 择的某一国内法规则；最后看是否存在 相关的国际惯例。 以上三个步骤依次进行，直到选择到合 适的准据法为止。

（四）物之所在地法的适用范围及其例外


1．物之所在地法的适用范围
（1）适用于动产与不动产的区分； （2）决定物权客体的范围； （3）物权的种类和内容由物之所在地法决定； （4）物权的取得、转移、变更和消灭的方式及条 件——物权法定主义：一般由物之所在地法决定； （5）物权的保护方法（请求停止侵害、排除妨碍、 恢复原状、返还原物、清除危险、确认权利存在、损 害赔偿等）由物之所在地法决定。
第二节
物权 债权 婚姻家庭 继承

涉外民事关系的法律适用
物权关系的法律适用
1860年英国法院 审理 “卡梅尔诉西韦尔 ”(CaumdI V. SeweH) 案


英国人卡梅尔委托一个在英国有住所的俄国人为其代 理人,在俄国港口将一批货物装上一艘德国船, 运往英 国交给其本人。船在行至挪威海岸附近失事, 但所运 货物被打捞上岸。船长本可将货物转船运往英国, 但 他却将货物公开拍卖给一个善意的第三方。该第三方 又在挪威将货卖给了被告西韦尔。 其后, 货物由西韦尔运到英国, 卡梅尔获知后, 便在 英国法院起诉, 主张对这批货物行使所有权, 并要求 补偿其因货物被非法占有所受到的损失。根据挪威法 律, 船长在本案发生的情况下, 有权以适当方式将货 物出卖, 并将所有权有效地转让给一个善意的买主。 但是, 英国法律却规定, 在同样情况下, 船长无权转 让上述货物, 货物的所有权仍应归卡梅尔所有。这样, 该案依据英国法还是挪威法来处理, 将会得到截然相 反的结果, 由此产生物权上的法律冲突。
（三）物之所在地的确定——识别
不动产的处所是固定的，其所在地的确定自然十分容
易。而动产是可以移动的物，其处所常常带有短暂性和偶
然性，不易确定。 在实践中，对动产所在地的确定一般采取如下两种方 法： 一是在冲突规范中对动产所在地加以时间上的限定，如
《埃及民法典》第18条、1982年《土耳其国际私法和国际
二、国有化问题
（一）国有化的法律含义
1、国有化的概念及其法律意义
国有化是指国家通过有关法律将原属私人(包括内、外国自然 人和法人)所有的某项或某类财产收归国有的强制性法律措施。 国有化的法律意义: 第一, 国有化的结果改变了财产所有权的主体。 第二,一国实行国有化 ,对其境内的内、外国人的财产均有法律 效力。 第三,一国国有化法令对本国自然人或法人在国外的财产具有域 外效力。 第四,从现代国际实践来看 ,一国实行国有化应对被国有化的财 产所有人给予一定的补偿。
一、物之所在地法原则
（一）物之所在地法原则的产生和发展 物之所在地法，即物权关系客体物所在地的法律，它普 遍适用于涉外物权关系。 物之所在地法原则的产生可追溯到十三、十四世纪意大 利的“法则区别说”。不动产物权适用物之所在地法随着国 际民事交往的发展，得到了国际社会的一致承认。至于动产 物权的法律适用，在巴托鲁斯主张的影响下，欧洲各国发展 和流行这样的规则，即“动产随人”、“动产附骨”或“动 产无场所”。随着资本主义经济和国际商品流转的进一步发 展，从19世纪末开始，许多国家立法和实践逐渐抛弃了“动 产随人”原则，转而适用物之所在地法。




我国法院对涉外民商事案件的识别应坚持以下 几点： 1 ．一般情况下应适用我国的法律制度和法律 观念进行识别(定性)； 2 ．法院对某一具体案件的定性必须保持惟一 性，不能模棱两可； 3 ．在竞合的情况下，法院要尊重原告的选择， 只要符合我国法律的规定，法院必须按原告提 起的诉因识别； 4．一旦作出定性，法院在决定管辖权、法律 选择以及实体法的适用时必须保持连贯性，即 不能在决定管辖权问题时适用侵权案件的规则， 而在适用冲突规则时，按合同或其他法律关系 的法律选择规则寻找准据法。


《民法通则》关于涉外物权的法律适用 ,规定并不全面。 《民法通则》及单行立法中明确规定的,仅涉及不动产 的所有权、遗产的法定继承、船舶及航空器的所有权、 抵押权等几个方面。 (一)涉外不动产 1986年《民法通则》明确肯定了物之所在地法原则,其 第144条规定:“不动产的所有,适用不动产所在地法 律”。1988年最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民 共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第186条进 一步规定:“不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使 用等民事关系,均应适用不动产所在地法律”。何为不 动产,该《意见》第186条解释为:“土地、附着于土地 的建筑物及其定着物、建筑物的固定附属设备为不动 产”。

2．物之所在地法的例外
（1）运送中的物品的物权关系一般适用送达 地法或发送地法。 （2）船舶、飞行器等运输工具之物权关系一 般适用登记注册地法或旗国法。
（3）外国法人终止或解散时有关物权关系一 般适用法人属人法。 （4）遗产继承目前主要有单一制和区别制两 种作法。 。
（五）中国立法关于涉外物权的法律适用



(二)涉外动产 对于动产,根据中国现行司法解释,应该理解 为，除1988年最高人民法院《关于贯彻执行 〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意 见(试行)》第186条解释外的其他物均为动产。 中国现行立法目前尚未规定涉外动产物权法 律适用的一般原则,只在有关单行立法中有一 些零星规定,用于解决某些特殊动产的涉外物 权关系问题。 《海商法》第270条规定:“船舶所有权的取 得、转让和消灭,适用船旗国法律。” 第271条规定:“船舶抵押权适用船旗国法律, 在光船租赁以前或者光船租赁期间,设立船舶 抵押权的,适用原船舶登记国的法律 ”。

《涉外民事关系法律适用法》第五章 物权 第三十六条 不动产物权，适用不动产所 在地法律。 第三十七条 当事人可以协议选择动产物 权适用的法律。当事人没有选择的，适用法律 事实发生时动产所在地法律。 第三十八条 当事人可以协议选择运输中 动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选 择的，适用运输目的地法律。 第三十九条 有价证券，适用有价证券权 利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切 联系的法律。 第四十条 权利质权，适用质权设立地法 律。
目前，物之所在地法已成为解决动产物权法律冲突的基 本原则。
（二）物权关系适用物之所在 地法原则的理论根据 1．主权说 2．法律关系本座说 3．利益需要说 4．方便说和控制说
适用物之所在地法的理论根据



领土主权说：一国对于领土内的一切，有绝对 支配的权利，不许外国法适用其间，关于内国 不动产的法律更是如此。因为不动产通常包括 土地及其定着物，而土地是构成国家的要素之 一，允许外国法支配内国土地，其危害性不堪 设想，而且一国对于土地的政策，往往根据内 国的特殊背景制定，自然不允许有外国法混杂 其间，从而妨碍内国政策的实施。 ——（法）梅兰 法律关系本座说（自愿受制说）：不动产占有 一定空间，当事人既然将其物臵于特定领域内， 即默示对于该物上的权利，自愿受所在地法律 管辖。 ——（德）萨维尼
诉讼程序法》第23条第3款； 二是在冲突规范中，对一些特殊的动产物权关系的法律适