双边投资条约与多边投资担保机构公约

（二）双边投资协定主要内容
1． 受保护的投资和投资者。双边投资协定通常首 先要确定受其保护的对象，即哪些投资者和投资 应受双方缔结的双边投资协定的保护。通常，双 边投资协定所要保护的投资是被各方认可或接受 的投资，投资方式包括：直接或间接的投入，诸 如，有形财产与无形财产，股权、债权或知识产 权等。投资者，则包括缔约国双方的自然人、法 人或不具有法人资格的企业和其他社团。法人的 国籍，通常由缔约国国内法确定。
此类协定内容翔实、具体，实体性规定和程序性 规定并举，能够为资本输出国的海外投资提供切 实有效的保护。
由于该种协定是1962年联邦德国首先与马来西亚 签订的，所以又被称为联邦德国式的“促进与保 护投资协定”。它是目前国际上普遍采用的一种 双边投资保护协定。据统计，世界上100多个国家 订立了600多个促进与保护投资协定。
我国于1988年4月底成为公约缔约国的。1991年11月， MIGA与我国就“外资投资法律保护”、“东道国货 币的使用”、“担保项目的审批程序”达成了3项协 议。
4．合格投资
所谓合格投资，是指可申请成为MIGA保险合同标的的投 资。
从投资形式上，公约规定的投资形式包括产权投资，其中 包括有关企业中的产权持有人发放或担保的中长期贷款， 以及董事会确定的直接投资的种种形式。
此外，MIGA在审查投资时，应确认：①该投资的经 济合理性；②能否给东道国带来良好的经济和社会效 益；③是否符合东道国的法律和条例；④是否与东道 国的发展目标和发展重点相一致；⑤是否在东道国可 以得到公平待遇和法列条件的自然人、法人均为合 格投资者，有权向MIGA投保：①该自然人为东道国以外 的某一成员国的国民；②该法人在某一成员国注册并设有 主要营业点，或者其多数股本为东道国以外某一个或几个 成员国所有或其国民所有，而该法人无论是否为私人所有， 均应在商业基础上经营；③根据投资者与东道国的联合申 请，经MIGA董事会特别多数票通过，合格投资者可扩大 至东道国国民，以及在东道国注册的法人，或其多数股本 为东道国国民所有的法人。
补偿标准
“赫尔原则”，即“充分、有效、及时”的补偿标准， 规定：“补偿金额应相当于被征用的投资在（东道国） 采取或宣布征用行动前夕的公平合理的市场价格，其 中包括自征用之日起按商业上的合理利率计算的利 息”。
适当补偿标准 不予补偿
4．投资原本和收益汇出
该条款通常保证在本国法律允许范围内，不限制对方 投资者将与投资有关原本、收益和支付汇出境外。投 资收益包括利润、利息、股息及其它合法利息收益。 支付包括：本金和贷款的偿还，专利、商标使用费， 以及技术使用费等。但美国式协定同时还要求此类款 项应可“自由地和及时地”转移出境。
3、投票制度
MIGA的投票制度采用世界银行所实行的“加权投票”表 决制度。机构初始资本为10亿特别提款权，分为10万份， 每个成员国按照其相应的经济势力，即参照其在世界银行 资本中分配的股份比例，认购机构股份。每个成员国享有 117个基本票或成员票，再按该国在机构中持有的股份， 每一股享有一个投票权。当全部合格国家加入机构后，发 达国家与发展中国家将拥有平等的总投票权。目前，认股 和投票权最多的国家依次是：美国、日本、德国、英国、 法国、中国。
坚持平等原则。尽管在MIGA设立初期，其理事会和董事 会的决议通过采取加权表决制度，但在以后则实行发达 国家与发展中国家享有平等总投票权的表决制度；
限制了发展中国家的主权豁免权。MIGA代位求偿权的被 承认，意味着作为东道国的发展中国家必须放弃主权豁 免权，使外国投资者与东道国之间的投资争端转化为国 家与国际组织之间的争端，依据国际法原则，MIGA成员 国依据《汉城公约》对MIGA做出补偿。
然而，公约对投保人请求MIGA赔偿的权利进行了一 定的限制：一是已寻求当地行政救济，不包括司法救 济；二是遵守了东道国的法律和法令，对其投资项目 进行了控制，以防止或减少可能的损失；三是妥善保 存了求偿的文档记录，以备MIGA查阅。
汉城公约的意义
注重维护发展中国家的主权和利益。公约强调，合格的 投资应符合发展中国家的法律和条例规定，MIGA担保的 投资东道国须为发展中国家，投保人的求偿权行使的限 制性条件等要求。
④战乱险
是指东道国境内任何地区的军事行动或内乱对投保人 所造成的损失。除以上四种风险外，还可应投资者与 东道国的申请，董事会经特别多数票通过，将MIGA 担保的风险扩大到其他特定的非商业性风险。
6．代位求偿权。
公约规定，MIGA一经向投保人支付或同意支付保险 金，则其即取得投保人对东道国或其他债务人所拥有 的各种权利或索赔权。各成员国都应当承认MIGA的 此项权利。MIGA的代位求偿权是该公约所设立的多 边投资担保机制的关键所在。
②征收险
是指由于东道国采取的立法或行政措施，或其他懈怠 行为，导致剥夺投保人对其投资的所有权或控制权， 或剥夺其投资收益。但是，东道国政府为管理其境内 经济活动而采取的通常普遍适用的非歧视性措施，不 在此列。
③违约险
是指东道国政府废弃或违反其与投保人之间订立的契 约，而投保人又无法求助于该国的司法或仲裁机构对 该违反契约行为做出裁决，或受理机构在合理期间内 不能做出裁决，或虽做出裁决，但该裁决不能付诸执 行等情形发生。
5．争端解决方法
该条款一般强调对于投资争议，首先应通过友好协商 解决争议，并对寻求行政、司法救济、国际仲裁或国 际组织解决程序做出规定。
6．担保代位求偿条款
该条款规定在一缔约方对投资者的投资提供合法保证， 并据此履行义务后，则投资者的权利转让给了缔约方， 该缔约方行使代位求偿权。
二、 多边投资担保机构公约
1.MIGA法律地位
MIGA是依据国际法及各成员国的法律设立的具有完全法 人资格的独立的国际组织，在法律上、财务上与世界银行 保持自己的独立性。因此，其主要权利有：①订立合同； ②取得和处理动产与不动产；③进行诉讼。此外，依公约 规定，其在各个成员国领土内享有豁免权和特权。
2、组织机构
MIGA仿效世界银行等联合国金融机构，其组织 机构由三级构成：①理事会，为最高权力机构， 由各成员国指派的正副理事各一人组成；②董事 会，为执行机构，由美国、日本、德国、法国、 英国、中国等国的18名董事组成，主席由世界银 行总裁兼任，除在双方票数相等时投一决定票外， 无投票权；③总裁，为日常管理机构，由董事会 经主席提名任命。
为了降低海外投资风险，早在1948年，世界银行就起草了《针对转 移险及其它风险担保外国私人投资的协议（草案）》，1966年、 1968年、1972年分别拟订了《国际投资风险机构协议（草案）》。 20世纪80年代以来，国际投资局势发生重大变化，1982年世界银行 又提出了《多边投资担保机构》报告，1984年拟订《建议中的多边 投资担保机构的主要特点》，在此基础上形成了《建立多边投资担 保机构公约（草案）大纲》，经各成员国专家协助订立了《多边投 资担保机构公约》文本。1985年10月世界银行召开汉城年会，通过 并签署了该公约。公约于1988年4月12日生效，设立了“多边投资担 保机构”（the Multilateral Investment Guarantee Agency ，简称 MIGA），它是广义世界银行集团的新成员。
合格东道国
由于公约宗旨的限制，因此，合格东道国须为发展中国家 成员国，即只有向发展中国家成员国的投资才有资格向 MIGA申请投保。
5．承保的险别
MIGA所承保的非商业性风险有四种： ①货币转移风险，指由于东道国政府所采取的任何措施，
限制了投保人将其货币转换成可以自由汇兑的货币或他所 可以接受的另一种货币，汇出东道国境外（包括东道国未 在合理期间内对该投保人提出的汇出申请，做出行动）。
1．友好通商航海条约
1778年美国与法国签订了第一个友好通商航海条 约。此后至二战，凡涉及两国间政治、经济等方 面内容的双边条约，大都采用该种模式。
这种国际条约所牵涉内容极为广泛，对于外国投 资的法律保护的内容则缺乏具体规定，难免流于 笼统抽象。
2．投资保证协议
二战后，美国实行了海外投资保证制度，但这种 制度的实行往往受国家主权豁免原则的限制，因 而必须以与资本输入国签订双边保证协定为前提， 才能使该制度得以真正实现。于是，从20世纪50 年代初期起，美国开始大力推行双边“投资保证 协定”。 由于美国首创，所以这种协定被称为美 国式的投资保证协定。
经董事会特别决议，还可以扩大到其他任何形式的中长期 投资。至于其他贷款，只有当它同MIGA担保的特定投资 有关时，才算合格。
从投资范围上，MIGA担保的投资仅限于其批准的、 已注册的、开始执行的投资，具体包括：①为使现有 投资更新、扩大或发展所进行的任何外汇转移；②使 现有投资中产生的收益（这些收益原可转移出东道国 境外的）。
3．促进与保护投资协定
二战后，传统的友好通商航海条约一般性的规定使 投资保护显得“软弱无力”。从20世纪60年代开始， 联邦德国及其他一些欧洲国家将传统的“友好通商 航海条约”中有关保护外国投资的内容提取出来， 加以具体化，并融合以美国式“投资保证协定”中 有关投资保证、代位求偿及争端解决的规定，产生 了“促进和保护投资协定” 新的模式。
知识点一 双边投资条约与多边投资担保机构公约 知识点二 世界贸易组织有关投资的协定
知识点一 双边投资条约与多边投资担保机构公约
一、双边投资协定的保护 （一） 双边投资协定概述 双边投资协定是指由资本输出国与资本输入国之间签
订的、旨在保护与鼓励双方私人直接投资活动的书面 协定。它是二战后，特别是20世纪60年代以后，各国 普遍采用的保护国际投资的国际条约主要类型。包括 三类：
该类协定的核心内容是：通过协定让缔约对方承 认美国国内保险机构在发生政治风险保险事故、 理赔后享有代位求偿权，并就双方政府因索赔事 宜发生争端时的处理程序进行规定。
特点：重在政治风险的保证，特别是着重于代位 求偿权及处理投资争端程序的规定；保护的对象 只是单方的投资，而不是相互的投资。