高铭暄《刑法学》(第5版)章节题库(上编 刑法总论 第十六章 刑罚的裁量)【圣才出品】

第十六章刑罚的裁量一、概念题1．量刑（人大2011年研）答：量刑，是指人民法院对被指控犯罪的被告人依照刑法规定裁量和决定刑罚的一种刑事审判活动。

刑罚裁量是人民法院刑事审判活动中必不可少的重要环节。

人民法院的刑罚裁量活动虽然最后表现为某种已经确定的结果，但是事实上刑罚裁量活动是一个综合裁量的过程，这个过程包括以下内容：①对已经构成犯罪的被告人是否需要判处刑罚的确认。

②对犯罪人应当适用的刑种和刑度的确认。

③对犯罪人适用刑罚方式与制度的确认。

2．从轻处罚与减轻处罚（武大2009年研）答：（1）从轻处罚，是指在法定刑以内判处较轻的刑种和较短的刑期。

我国刑法关于法定刑的规定分为两种情况：①一罪的法定刑只有一个量刑幅度。

②一罪的法定刑有几个量刑幅度。

在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，从轻处罚就是在该幅度内，选择较轻的刑种或者较短的刑期。

在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，从轻处罚是指在与具体犯罪情况相对应的量刑幅度内，选择较轻的刑种或较短的刑期。

（2）减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚。

这里所说的在法定刑以下判处刑罚，应是指判处低于所犯之罪的法定最低刑的刑罚。

在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，减轻处罚就是判处低于该幅度最低刑的刑罚。

在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，减轻处罚是指应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。

减轻处罚的裁量方式有两种：①由审判人员直接裁量，这是在犯罪人具有刑法所规定的减轻处罚情节的情况下适用的。

②审判人员不能直接裁量，而是必须经最高人民法院核准，这是在犯罪人不具有刑法规定的减轻处罚情节，但具有特殊情况需要减轻的情况下适用的。

二、简答题1．简述刑罚裁量的酌定情节及其适用。

相关试题：酌定量刑情节（概念题，杭州师范大学2014年研）答：（1）刑罚裁量的酌定情节的概念酌定量刑情节，简称酌定情节，是指刑法没有明文规定的、由人民法院从审判经验中总结出来的、审判人员在量刑时应酌情考虑的各种事实情况。

（2）刑罚裁量的酌定情节的适用根据我国的司法实践经验，酌定量刑情节有以下几种：①犯罪的手段。

在犯罪手段不是犯罪构成要件的情况下，犯罪手段不同，直接体现着犯罪行为的不同社会危害程度，因此，它是影响量刑的因素之一。

②犯罪的时间、地点。

犯罪发生的时间、地点不同，在一定程度上也影响犯罪的社会危害程度，因此，在量刑时也要予以考虑。

③犯罪的对象。

犯罪人选择不同的犯罪对象，表明其主观恶性和行为的社会危害程度不同，因而在犯罪对象不是构成要件时，它也是量刑的酌定情节之一。

④犯罪造成的危害后果。

这里所说的危害后果是指作为犯罪构成要件之外的危害结果，包括直接结果和间接结果。

作为非构成要件的危害结果，对定罪不起作用，但它直接表明犯罪行为对刑法所保护的社会关系所造成的损害程度，因而是重要的酌定情节。

⑤犯罪的动机。

犯罪动机不同，说明犯罪人的主观恶性不同，因而犯罪动机也是量刑时需要考虑的因素之一。

⑥犯罪后的态度。

犯罪后的态度，反映犯罪人人身危险性的大小和改造的难易程度，因此，从有利于刑罚目的的实现出发，这一事实情况应在量刑时予以考虑。

⑦犯罪人的一贯表现。

犯罪人的一贯表现，也是体现其人身危险大小和改造难易程度的因素，从有利于刑罚目的的实现出发，这一因素在量刑时也需予以考虑。

⑧前科。

前科是指依法受过刑事处罚的事实。

当有前科而又犯罪但不构成累犯或者特定再犯的情况下，前科应是酌定情节之一。

因为有前科又犯罪，说明犯罪人的人身危险性大，难以改造，这就决定了前科应作为从重处罚的酌定情节。

2．简述减轻处罚的概念和类型。

（武大2011年研）答：（1）减轻处罚的概念减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚。

这里所说的在法定刑以下判处刑罚，应是指判处低于所犯之罪的法定最低刑的刑罚。

在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，减轻处罚就是判处低于该幅度最低刑的刑罚。

在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，减轻处罚是指应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。

（2）减轻处罚的类型①由审判人员直接裁量，这是在犯罪人具有刑法所规定的减轻处罚情节的情况下适用的。

②审判人员不能直接裁量，而是必须经最高人民法院核准，这是在犯罪人不具有刑法规定的减轻处罚情节，但具有特殊情况需要减轻的情况下适用的。

三、论述题1．论量刑的原则。

（吉林大学2007年研）答：量刑的一般原则，是指人民法院在法定刑的范围内或基础上，决定对犯罪分子是否适用刑罚或者处罚轻重的指导思想和准则。

我国《刑法》第六十一条规定，对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。

根据这一规定，量刑的一般原则可以概括为：以犯罪事实为根据，以刑事法律为准绳。

（1）量刑必须以犯罪事实为根据。

犯罪事实是量刑的客观根据，没有犯罪事实就无法确定犯罪，量刑就失去了前提。

广义的犯罪事实是指客观存在的与犯罪有关的各种事实情况的总和。

它既包括犯罪构成的基本事实，也包括犯罪性质、情节和对社会的危害程度。

因此，作为量刑根据的犯罪事实包括以下四项内容：①（狭义的）犯罪事实它是指犯罪构成要件的各项基本事实情况。

查清犯罪事实就是要查明何人在何种心态支配之下，针对何种对象实施了危害行为，并造成了何种危害结果，侵犯了何种合法权益。

②犯罪的性质它是指犯罪行为的法律性质，即某一危害社会的行为经由法律规定并通过审判机关确认的犯罪属性，表现为行为人的行为构成什么罪，应定什么罪名。

③犯罪情节刑法上的犯罪情节有两种：一种是定罪情节，即影响犯罪性质的情节，它是构成犯罪的必备要素；另一种是量刑情节，是指犯罪构成基本事实以外的其他影响和说明犯罪社会危害性程度的各种事实情况。

④对于社会的危害程度它是指犯罪行为对社会造成或者可能造成损害结果的程度。

社会危害性是犯罪的最本质特征。

社会危害性程度大小是区分罪与非罪、罪轻与罪重以及由此而定的对犯罪分子是否适用刑罚、如何适用刑罚的重要根据。

（2）量刑必须以刑法为准绳，是指人民法院在认定犯罪事实的基础上，必须按照刑法的有关规定对犯罪分子是否判刑、判什么刑、判刑轻重以及如何执行刑罚作出判处。

依法量刑，是社会主义法制原则的必然要求，也是罪刑法定这一基本的刑法原则在量刑中的体现。

量刑以刑法为准绳，主要是遵守以下规定：①刑法总则中关于刑罚原则、制度、方法及其适用条件的一般规定如对预备犯、中止犯、未成年犯人、共同犯罪中的主犯、从犯、教唆犯、胁从犯的处罚原则；有关自首、立功、累犯、缓刑、数罪并罚等制度；有关从重、从轻、减轻以及免除刑罚处罚的规定。

②刑法分则中有关各种具体犯罪的法定刑及其量刑幅度的具体规定③特别刑法的补充修改决定2．简述我国刑法中“从重处罚”、“从轻处罚”、“减轻处罚”的含义。

（北大2010年研）答：“从重处罚”、“从轻处罚”和“减轻处罚”是刑法规定的法定量刑情节。

法定情节，是指法律明文规定其具体内容、能够影响量刑轻重的事实情况。

它既包括刑法总则规定的对各种犯罪共同适用的情节，也包括刑法分则对特定犯罪适用的情节。

（1）从重处罚根据刑法典第六十二条的规定，从重处罚，是指在法定刑之内选择较重的刑种或较长刑期。

我国刑法关于法定刑的规定分为两种情况：①一罪的法定刑只有一个量刑幅度。

②一罪的法定刑有几个量刑幅度。

在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，从重处罚就是在该量刑幅度内选择较重的刑种和较长的刑期。

在一罪有几个量刑幅度的情况下，从重处罚则是在与具体犯罪情况相对应的量刑幅度内，选择较重的刑种和较长的刑期。

（2）从轻处罚根据刑法典第六十二条的规定，从轻处罚，是指在法定刑以内判处较轻的刑种和较短的刑期。

在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，从轻处罚就是在该幅度内，选择较轻的刑种或者较短的刑期。

在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，从轻处罚是指在与具体犯罪情况相对应的量刑幅度内，选择较轻的刑种或较短的刑期。

（3）减轻处罚根据刑法典第六十三条的规定，减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚。

在法定刑以下判处刑罚，是指判处低于所犯之罪的法定最低刑的刑罚。

在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，减轻处罚就是判处低于该幅度最低刑的刑罚。

在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，减轻处罚是指应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。

减轻处罚的裁量方式有两种：①由审判人员直接裁量，这是在犯罪人具有刑法所规定的减轻处罚情节的情况下适用的。

②审判人员不能直接裁量，而是必须经最高人民法院核准。

这是在犯罪人不具有刑法规定的减轻处罚情节，但具有特殊情况需要减轻的情况下适用的。

3．法定刑、量刑情节与宣告刑关系。

（吉林大学2006年研）答：（1）法定刑、量刑情节与宣告刑的概念①法定刑是指刑法分则规定的适用于具体犯罪的刑罚种类和量刑幅度。

②刑罚裁量情节，又称量刑情节，是指犯罪构成事实之外的、对犯罪的社会危害程度和犯罪人的人身危险性具有影响作用的、人民法院在对犯罪人量刑时需要考虑的各种事实情况。

③宣告刑是审判机关对具体犯罪案件中的犯罪人依法判处并宣告的应当实际执行的刑罚。

（2）法定刑与宣告刑的关系。