第一章 经济法的产生和发展

第一章经济法的产生和发展教学目的：通过本章的学习，了解经济法的产生和发展过程，分析经济法产生的条件，区别西方国家经济法与我国经济法产生的相异点。

教学要求：要求学生掌握经济法产生与发展的原因、时间、各阶段的标志，我国经济法产生和发展的基本过程。

计划课时：2课时第一节经济法产生的原因一、经济法产生的经济原因（一）社会经济环境决定了法律的内容和形式不同的社会经济环境决定不同的法律内容和形式。

封建经济及其之前的社会经济基础上建立的是“诸法合体”的法律模式。

简单商品经济条件下则形成了私法和公法截然分野的制度风格。

复杂商品经济条件下，尤其是在垄断资本主义条件下，资本主义生产力的高速发展并不能解决生产社会化与生产资料私人占有之间的矛盾、个别企业生产的计划性与整个社会生产的无政府状态之间的矛盾。

导致了一系列经济社会问题的产生：贫富分化、过度竞争、资源浪费、环境污染、经济危机。

（二）市场失灵是经济法产生的前提作为资源配置手段的市场机制具有两面性：高效和失灵市场调节具有滞后性、被动性、唯利性等缺陷是市场自身无法克服的，存有“市场失灵”市场失灵的主要表现：1.负外部效应：成本被加于其他人身上，而施加这种影响的人却没有为此而付出代价。

←——→正外部效应。

2.宏观总量和结构失衡：有效需求不足、失业、生产者之间的竞争加剧，进而恶性循环。

3.分配不公。

市场经济的公平竞争往往因财产差别、个人能力的差别、所受教育和训练的差异等因素而导致收入分配不公，并且不断被拉大。

克服办法之一：市场的自我修复；克服办法之二：国家力量进行矫正。

国家制止不正当竞争行为和垄断行为的法律陆续颁布。

（市场管理法领域）二、经济法产生的理论条件（一）国家干预主义理论自由主义和干预主义一直是理论永远的争议焦点。

亚当·斯密的自由主义《国富论》←——→凯恩斯的国家干预主义《就业、利息、货币通论》亚当·斯密的基本观点：1.主张自由放任、自由竞争、通过市场调动围观经济主体的活力和效率，从而发挥市场在资源配置中基础性作用。

2.经济制度的自发性。

（哈耶克）3.利己主义是经济增长的源泉。

“经济人”4.小政府论。

“守夜人”、“小政府，大社会”、“管得最少的政府是最好的政府”、“政治统治”。

但个人财富的最大化并不到等于社会财富的最大化，生产的社会化和生产资料的私人占有之间的矛盾日益激化，公共物品被无视、公共秩序受到侵害。

20世纪30年代美国大危机爆发，打破了“市场万能”论。

《通论》一书深入讨论了自由市场经济的失效和政府干预经济的必要性。

凯恩斯的理论体系是以解决就业问题为中心，而就业理论的逻辑起点是有效需求原理。

基本观点：社会的就业量取决于有效需求（商品的总供给价格和总需求价格达到均衡时的总需求）。

当总需求价格大于总供给价格时，社会对商品的需求超过商品的供给，资本家就会增雇工人，扩大生产；反之，总需求价格小于总供给价格时，就会出现供过于求的状况，资本家或者被迫降价出售商品，或让一部分商品滞销，因无法实现其最低利润而裁减雇员，收缩生产。

由消费需求和投资需求构成的有效需求，其大小主要取决于消费倾向、资本边际效率、流动偏好三大基本心理因素以及货币数量。

消费倾向是指消费在收入中所占的比例，它决定消费需求。

随着收入的增加，消费的增加往往赶不上收入的增加，呈现出“边际消费倾向递减”的规律，于是引起消费需求不足。

投资需求是由资本边际效率和利息率这两个因素的对比关系所决定。

资本边际效率，是指增加一笔投资所预期可得到的利润率，它会随着投资的增加而降低，从长期看，呈现“资本边际效率递减”的规律，从而减少投资的诱惑力。

人们投资与否的前提条件是资本边际效率大于利率（此时才有利可图），当资本边际效率递减时，若利率能同比下降，才能保证投资不减，因此，利率就成为决定投资需求的关键因素。

在一定的货币供应量下，人们对货币的流动偏好（人们愿意用货币形式保持自己的收入或财富这样一种心理因素）越强，利息率就越高，而高利率将阻碍投资。

因此解决失业和复兴经济的最好办法是政府干预经济，采取赤字财政政策和膨胀性的货币政策来扩大政府开支，降低利息率，从而刺激消费，增加投资，以提高有效需求，实现充分就业。

（二）与理论相伴的经济危机早期的小规模经济危机、国内危机，市场可以自发调节——大规模、世界性经济危机？扩大内需。

20世纪30年代的经济危机对策法问世。

（宏观调控法领域）三、经济法形成的政治原因政府职能的演变：国防、治安等维护政治统治稳定的领域——经济、社会领域渗透（市场调节、宏观调控、公共服务、社会管理）国家性质的演变：政治国家——经济国家——社会国政府的角色：夜警式政府、统管式政府和干预式政府四、经济法形成的外在条件——战争的需要为了应对战争急需的物资，往往采取生产集中和垄断生产方式进行，形成了国家垄断资本主义，利用法律制度对国民经济实行控制。

如将铁路收归国家经营，对原材料的生产、交易、分配等实行全面控制。

《关于限制契约最高价格的公告》（1915）、《确保国民粮食战时措施令》（1916）等。

战争造成经济发展的畸形，魏玛共和国为了恢复战后经济，国家又要采取特殊管理措施应对战后经济危险。

《煤炭经济法》（1919）、《钾素经济法》（1919）、《卡特尔规章法》（1919）、《防止滥用经济权力法令》（1923）等。

既在战前也在战后出现了战争经济法。

第二节西方经济法的产生和发展一、自由资本主义时期亚当斯密的自由主义思想成为的这一时期的主导理论，反应在法学理论上形成了私法所崇尚的三大原则：所有权神圣（绝对）自由竞争契约自由这一阶段市场经济中的市场主体的经济实力基本均衡，不存在经济强制的社会条件，因而这一时期的法律制度主要集中在私法的发展上，其他法律制度以及法学理论局居于辅助地位。

二、垄断资本主义时期（19世纪末期——20世纪30年代）随着市场经济的进一步发展，市场主体之间相对均衡的经济实力被打破，市场主体之间的关系已经不再是简单的平等关系，存在大量一方强大、一方只能被动接受的不平等关系。

在缔约中，出现“要么全部接受条款，要么拒绝全部条款的”合同自由，甚至出现“不接受也得接受”的缔约过程。

技术的发展使得消费者在选择商品过程中已经失去了自我判断能力。

单个、零散的私人主体往往欠缺联合能力而难以与加害者通过协商等私法手段解决纠纷，反而求助于国家公权力机关，出现了国家干预主义思想。

垄断改变了市场结构和市场主体的活动规则，平衡市场中经济主体之间的差异，恢复市场主体在市场中的自由交易、选择，对经济主体的不正当获利给予剥夺，出现了对市场主体进行监管的法律制度。

如1.竞争法的出现1890年美国的《谢尔曼法》（《保护贸易及商业免受非法限制与反垄断法》）1914年的《克莱顿法》和《联邦贸易委员会法》1896年德国的《反不正当竞争法》1957年德国的《反对限制竞争法》2.消费者保护法的出现1962年美国前总统约翰·肯尼迪首先提出消费者权益概念（安全权、知情权、选择权、监督权）+1969年尼克松提出的（求偿权）大量涉及到消费领域的法律制度，如《联邦食品、药品和化妆品法》（1906 年制定，1938年修改）、）、《儿童玩具安全法》（1966年）、《消费者信用保护法》（1968年）、《消费品安全法》（1972 年）、日本《保护消费者基本法》（1968）。

三、新经济自由主义（20世纪70年代—至今）（一）理论在强调政府克服市场失灵的过程中，又出现了政府过度干预而导致的政府失灵情形。

一种是以“罗斯福新政”为代表的国家干预主义的经济体制；一种是以苏俄和我国为代表的计划经济体制。

对政府干预经济的负面效应估计不足。

（1）经济上表现出了滞涨、经济发展动力不足、失业、消费紧缺等问题。

（2）体制僵化、计划决策失误、缺乏竞争、效率低下。

所谓政府失灵（Government failure），是指公共部门在提供公共物品时趋向于浪费和滥用资源，致使公共支出规模过大或者效率降低，政府的活动或干预措施缺乏效率，或者说政府做出了降低经济效率的决策或不能实施改善经济效率的决策。

具体表现为：(1)公共决策失误表现在A.生产短缺或过剩。

B.信息不足。

C.官僚主义。

D.缺乏市场激励。

E.政府政策的频繁变化。

(2) 政府工作机构的低效率表现在：A.缺乏竞争压力；B.没有降低成本的激励机制；C.监督信息不完备。

(3)政府的寻租。

利益集团，通过各种合法或非法的努力，如游说和行贿等，促使政府帮助自己建立垄断地位，以获取高额垄断利润。

寻租者所得到的利润并非是生产的结果，而是对现有生产成果的一种再分配，具有非生产性的特征。

（4）政府的扩张。

导致政府失灵的原因：1.政府不是万能的；2.政府存有不当运用权力的倾向和能力；3.政府干预需要成本。

4.决策信息的不完全。

政府机构改革应该做好以下三方面的工作：（1）首先，要转变观念，摒弃传统计划体制下形成的“政府万能”的观念，正确认识政府干预经济的作用。

——政府干预建立在市场机制之上。

（2）引入竞争机制，进行市场化取向的政府管理改革。

——改变干预主体、干预手段等。

（3）要加强政府的法治及监督制度建设，使政府行为法治化。

——规范化运作。

（二）经济法律制度的转向最为典型的日本，由政府主导产业发展向注重市场竞争方向转变，制定了日本的竞争法，有涉及不正当竞争的《不正当竞争防止法》(1993年修正)、《不当赠品及不正当表示防止法》(1962)，涉及反垄断的《关于禁止私人垄断及确保公平交易的法律》(2005年修改)等法律制度，并加强其实施。

但目前西方国家的经济法律制度制定和修改以及围绕具体制度的研究较为发达，而围绕总论、基础理论的发展则呈现停滞的状态。

第三节中国经济法的产生和发展一、新中国成立后——1978年前《共同纲领》规定：中央人民政府应争取早日制定恢复和发展公私经济各主要部门的计划。

陆续建立了中央财经委员会、全国仓库物资清理调配委员会等负责计划管理的中央机构，对全国经济活动实行计划管理。

高度集中的计划经济体制对建国初期的经济恢复发挥了巨大的作用。

但是随着文化大革命的到来，我国的政治、经济、法治建设全面遭到破坏，因而无法形成有效的法律制度（包括经济法律制度）。

二、1978年改革开放以后中国的经济法——1992年十一届三中全会以后，随着我国进入以经济建设为中心的新的历史发展时期。

在初期主要是集中民法领域，通过发挥主体的自由来提高资源利用效率、实现经济建设。

局限于微观经济领域。

一些与民法、经济法相结合的法律：《中外合资经营企业法》（1979）、《经济合同法》（1983）、《全民所有制工业企业法》（1988）、《中外合作经营企业法》（1988）等制度。

三、1992年—2000年前后1992年确立社会主义市场经济体制，以及我国加入WTO的需要, 为与市场经济、国际规范和国际习惯接轨。