从历史沿革论我国招标投标法律体系的构建(二)

从历史沿革论我国招标投标法律体系的构建（二）□文/ 汪才华摘要：我国的招标投标法律制度构建经历了实践初探到法律体系的初步建立，从部门规章的扩权到招标投标法的出台，再从部门规章的扩权到招标投标法实施条例的出台，从历史的角度来研究这些问题对于下一步对招标投标法律法规的清理具有一定的借鉴意义。

关键词：招标投标；历史沿革；机电设备招标；招标公司；招标保证金0 前言作为改革开放从国外引进的产物，我国的招标投标法律制度建设已经有三十年的历史，随着国务院颁布的《招标投标法实施条例》2012年2月1日的施行，覆盖我国招标投标的法律、法规、规章、规范性文件的完整的法律体系已初步建立。

本文通过对三十年来招标投标法律制度经历了实践初探到法律体系的初步建立，从部门规章的扩权到《招标投标法》的出台，再从部门规章的扩权到《招标投标法实施条例》的出台的六大历程的梳理，分期让读者了解我国招标投标法制化进程和现有的招标投标法律体系，同时也让我们从中可以看到一些问题，希望能引起同行的共鸣和立法者的重视。

本文有幸得到了有25年招标实务经验、一直潜心研究中国招标采购制度的原天津市机电设备招标公司高级工程师高子正老师的指点，特表示感谢。

1 历史沿革1.1 1980年-1990年上期已从1980年的《关于开展和保护社会主义竞争的暂行规定》谈到了1985年的《建设工程招标投标暂行规定》，本期接着从1985年的《关于开展机电设备招标工作有关问题的请示的通知》谈起：1.1.8《关于开展机电设备招标工作有关问题的请示的通知》改革开放初期，为了引进国外先进技术和设备，政府各有关部门成立了林林总总的“引进办”，存在“多头引进”、“盲目引进”的问题，如何控制这种局面，并有效地解决引进与保护民族工业的问题，1984年，国家经委和物资部在北京香山召开一个座谈会，邀请了机械部、电子部、建材部的有关负责人和北京、上海、天津的经委主任参加，由于武汉洗衣机厂“荷花模式”的成功，还特邀了武汉经委主任和武汉大学余杭教授参加，余杭教授介绍了“荷花模式”在武汉二十多个企业的成功经验，并当场介绍了其理论研究成果《社会主义“招标投标”》一书，受到了与会代表和国家经委、物资部领导的高度重视，机电设备领域实行招标投标在思想上基本扫除了障碍。

随后，国家经委、物资部组织有关人员和余杭教授开始起草机电设备招标投标办法。

1984年12月26日，国家经济委员会、国家物资局以《关于开展机电设备招标工作有关问题的请示》上报国务院， 1985年1月29日，国务院以国发〔1985〕13号文件批转了该文件，在该文件中，我们可以看了以下一些方面的规定：（1）首次提出了试行招标该文件提出了以招标投标办法取代层层审批的进口机电设备的制度，但鉴于招标投标制度还处于试行阶段，该文件提出了采用了审批与招标并存的过渡办法，待取得经验以后，再决定是否全面采用。

（2）实行国内招标优先的原则该文件指出为了贯彻对外开发、对内搞活经济的方针，拟对进口设备实行先在国内组织招标，并提出了鼓励国内招标的措施，国内解决不了的再安排进口。

（3）提出了建立招标机构的设置该文件提出了在国家物资局下设立事业单位性质具有监管职能的中国机电设备招标咨询服务中心（后更名为中国机电设备招标中心），在1985年建立北京、天津、上海、广州、武汉组建五个企业性质的招标咨询服务公司，以后陆续在重庆、西安、沈阳等城市建立，招标代理费向招标人和中标人双向收取。

（4）提出了招标机构的信息化建设文件提出了需要适当配置电子计算机、电传等设备，逐步实现招标机构之间信息的互联互通。

1.1.9 机电设备招标机构的初步建立和业务开展1985年6月29日，时任国家经委副主任的朱镕基同志主持召开了第一届招标中心理事会扩大会议，并宣布负责统一组织、协调、监督全国机电设备招标工作的中国机电设备招标中心成立，我国机电设备招标工作扬帆起航。

当年，经国家经委批准还成立了北京、天津、上海、武汉、广州五个机电设备招标公司，除天津招标公司因机构组建工作尚未最后落实而未开展工作外，招标中心和其他几个公司当年就开展了具体的招标工作，包括国家机电招标中心推进的机械部瓦房店轴承厂改造项目和北京水源九厂引进项目试点招标，北京招标公司对北京加气混凝厂聚土蒸压项目的招标，武汉招标公司对武汉洗衣机厂、缝纫机厂、农机厂、电缆厂和东西湖啤酒厂生产所需的协作、配套件和关键设备进行的招标，广州招标公司组织的五羊电风扇厂静电喷涂设备招标，上海招标公司与上海有关外贸公司合作进行的对近三十台电梯进行的国际、国内招标。

其中北京加气混凝厂聚土蒸压项目是对该厂原计划从西德引进加气混凝土制品生产线中的关键设备—蒸压釜在国内实行公开招标，原计划使用外汇156.8 万美元 , 折合人民币 576 万元。

该项目招标公告于当年11月8日在《经济日报》和《中国机械报》上发布，九家厂家购买了招标文件，中国石化总公司北京石化工程公司、四川省自贡市高压容器厂等五家单位递交了投标文件，评标结束时间为12月12日，确定四川省自贡市高压容器厂中标，中标金额 282 万元人民币，节省了一半多的资金，且节约了全部外汇，该项目是是在国务院 [1985]13 号文件下达以来 , 国内首次对进口机电设备进行国内招标的项目。

由于招标计划集中到中国机电设备招标中心或地方主管部门下达，重复引进，盲目引进的问题也得到了有效遏制。

1986年初，经国家经委批准成立了沈阳、西安、重庆机电设备招标公司，同年5月20日，国家经委决定成立国家经委机电设备进口审查办公室，与招标中心实行一个机构两块牌子，并将分散在国家经委进出口局、电子部等单位的进口审查工作集中到国家经委机电设备进口审查办公室。

1.1.10 《申请进口设备国内招标暂行办法》1986年7月8日，国家经委发布并施行了《申请进口设备国内招标暂行办法》，这是我国机电设备领域第一部规范招标投标的部门规章，从这部规章中我们可以看到一些特点：（1）机电设备优先采取国内招标的方式，招审结合凡国内建设项目需要进口的机电设备，必须先委托中国机电设备招标中心下属的招标机构在中国境内进行公开招标；凡国内制造企业能够中标制造供货的，就不再批准进口；国内不能中标的，才可以批准进口”。

按照业内的说法是“招了不审，审了不招，招审结合”，这种局面一直持续到1993年《机电设备招标投标指南》的出台。

（2）外表企业性质的招标公司实为具有监管职能的事业单位从《关于开展机电设备招标工作有关问题的请示的通知》中关于“招标公司在经济上实行独立核算，自负盈亏”、“新成立的招标公司必须经中国机电设备招标中心审核报国家经委批准，并向当地工商行政管理部门登记后，方可开展招标咨询业务”、“建议在三年内除按低税率征收营业税外，免征招标公司的其他税收”的规定可以看出，招标公司是企业单位，但是从《申请进口设备国内招标暂行办法》中，我们可以看出，招标公司实为具有监管职能的事业单位。

《申请进口设备国内招标暂行办法》第三条规定：国家经委批准成立的机电设备招标公司（以下简称招标公司）按国家有关招标工作的方针、政策和办法，面向全国，组织需要进口和国产机电设备的招标业务，独立行使招标职权。

第六条规定：上述两项（注：指第五条第1、2项）需进口的机电设备，经过咨询具备招标条件时，由招标中心安排到招标公司在全国范围内组织招标。

经过招标不能中标的，招标公司签注意见，加盖“进口专用章”，作为各部门、各地区及银行、外贸和海关等有关单位办理进口手续的依据。

对不具备招标条件的机电设备，仍按现行办法由审查办公室办理审批手续。

凡需进口第五条第3项所列的机电设备，设备需方将进口订货卡片及卡片说明连同招标委托书直接送交招标中心，由招标中心安排到招标公司在全国范围内组织招标。

经过招标不能中标的，招标公司签注意见，并出具加盖“进口专用章”的证明文件，作为各部门、各地区及银行、外贸和海关等有关单位办理进口手续和免征进口调节税的依据。

列于第五条第5项由各部门、各地区审批的需要进口机电设备和国产设备，设备需方可自由委托招标公司在全国范围内组织招标。

第十条规定：招标公司与设备需方共同协商确定招标设备的评标测算价或标底，双方对评标测定价或标底应严格保密。

第二十二条规定：招标公司根据招标设备的特点组建评标小组，吸收有关的技术、生产、经济、法律方面的专家和其他有关方面代表参加。

（笔者注：甚至1988年1月21日和2月1日，北京市政府办公厅以“ [1988] 厅秘字第 3 号”和北京市编办以“ [1988] 京编事字第 011 号”分别明确批复：北京机电设备招标公司为市属事业单位。

）（3）公证人强制参与招标过程的监督其第四条第三款规定：招标工作要按规定的程序进行，并受公证人的监督。

第二十三条规定：开标应按招标公告或投标邀请书规定的时间、地点采取公开方式进行。

在评标小组成员及设备需方、投标单位代表参加的情况下，公证人宣布投标箱密封经过，并在检查投标箱密封情况后启封，在公证人的监督下由招标公司负责清点，投标单位代表检查本单位投标文件密封状况并签字确认无误后，拆封，验证营业执照及法人资格证书，唱标，记录投标单位的名称、投标项目、报价。

第二十四条第二款规定：整个评标过程在公证人监督下进行。

（4）首次出现了强制招标的限额标准其第五条第一款规定：招标范围 1.规定由国家物资局组织审批的单台价值二万美元或一次批量价值二十万美元以上需要进口的仪器仪表、医疗器械和电子元器件；单台价值五万美元或一次批量价值五十万美元以上需要进口的其它机电设备。

（5）投标人、中标人需向招标公司提交投标保证金、履约保证金外，招标人还需向招标公司提交招标保证金，违约的赔偿金额也作出了明确的规定其第九条规定：设备需方通过其开户银行向招标公司出具招标保证金的保函，其金额为招标设备总金额的2％。

第十八条第二款规定：投标单位通过其开户银行向招标公司出具投标保证金的保函，其金额为投标设备总金额的2％。

第二十条规定：投标单位在开标前，如要求撤销投标，须提出书面理由并交纳服务费，其费用为投标设备总金额的0.2％。

第二十七条规定：2.中标单位在签约时，应向招标公司提供其开户银行出具的履约保证金保函，金额为中标设备总金额的15％。

3.设备需方如不按招标公司通知的时间、地点与中标单位签订经济合同，按违约论。

违约者以中标设备总金额的2％作为罚款，从招标保证金中扣取。

其中1％的金额赔偿给中标单位，1％的金额赔偿给招标公司。

4.中标单位如不按招标公司通知的时间、地点与设备需方签订经济合同，按违约论。

违约者以中标设备总金额的2％作为罚款，从投标保证金中扣取。

其中1％的金额赔偿给设备需方，1％的金额赔偿给招标公司。

（6）定标权属归于评标小组其第二十四条第一款规定：评标工作由评标小组组织进行。