证券小兵资产证券化实务

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《证券公司客户资产管理业务管理办法》2012年10月18日公布实施，资产证券化采用专项资产管理计划

2、交易结构

证券公司：委托和买卖关系；标的可以是租金、票据、BT收入等等

3、主要法律问题

（1）真实出售

美国法律：最重要的判断标准就是追索权；两派——合同意思表示和真实意思表示

中国法律：A、《合同法》合同是否真实成立，无无效情形；B、《破产法》是否存在合同被撤销的情形

（2）破产隔离

美国法律：SPV是否是远离破产的实体，努力使其不破产，如在公司章程中约定SPV不破产或者独董有一票否决权

中国法律：A、终止前，收益权凭证持有人不得要求分割撰写计划的资产；B、到期之前，不得主张优先购买权；C、计划不因人认购人破产或计划管理人破产二终止；D、持有人继承人有权继承；E、计划终止后的两年零一天，持有人不得为终止计划的目的而采取诉讼或仲裁程序（3）对债务人的通知

计划在受益人和委托人之间有效，但是不得对抗债务人

但实践中，尽量做到逐一通知债务人；但人员数量很多情况下，采用特别通知事件，在发生影响计划的特别事件发生时，通知债务人改变还款途径

（4）附属担保权益的转移

A、不动产抵押：变更登记才生效，如果变更抵押登记数量太多，如住房抵押贷款证券化，根据与建设部沟通，发文可以打包批量办理变更抵押登记

B、动产抵押：不登记不得对抗第三人，如车辆贷款证券化，如果数量很多，可以不做登记，因为在车管所可以看到抵押登记第一抵押权人是上汽，上汽代金融公司持有抵押权，第三人可以看到登记，因此不存在善意第三人，律师借此出具了干净的法律意见。

4、信贷资产证券化

《信贷资产证券化试点管理办法》《金融机构信贷资产证券化试点管理办法》

个贷，如住房贷和汽车贷，律师对贷款采取抽查；中小微贷款，律师对贷款进行逐一尽调；不良贷款，律师关注点完全不同

5、QA

（1）受托机构、计划管理人是否有代为还款风险？

无义务承诺，为保证投资者利益，在合同或承诺中约定委托人在基础资产灭失或产生收益失败情况下有补足义务

（2）原始权益人是多个法人主体，如BT账款集团打包ABS，如果基础资产情况立定清楚，应该不存在资产侵吞

（3）回购情况：A、清仓回购；B、违规回购，都是原始权益人回购，目前没有回售情况，但是如果有需要，可以设计，只要合同约定清楚即可

（4）目前国内采用SPT，极少SPC，是否真实做到破产隔离？

国内可以做到破产隔离，原始权益人要看《合同法》和《破产法》约定，可以做到彻底出售；券商破产，是信托财产，应该破产隔离

（5）463号文

这个不是针对ABS的事情，影响在于：如果项目已经建成，此文件不影响证券化，但会影响新项目，只有公路和公租房可以采用BT直接融资，其他只能采取银行贷款，要关注立项到还款是否合法合规。

二、融资租赁尽职调查——原远东租赁成员

1、租赁行业发展

1998年金融危机起步及破灭期

2002-2010二次中兴

2010- 竞争期

行业发展契机：宏观经济长期发展、固定资产投入很高，资金比较充裕；银监会在2007年之前没有监管，2007年之后的监管不严格

行业困难：1、资金来源问题，金融系——银行；产业厂商系——独特的产品销售；独立第三方系（很多做医疗行业）——银行贷款、自身证券化和短融等公司债券，但银监不允许发行非金融机构债

2、期限很长，一般都是5年-7年，国民租赁最长到7年

3、外部环境变动很快，特别是政策和技术革新

4、收益有限，一般是20%，但是风险很高

租赁资产逐步发展：无序——专业化——形式化（如高速公路、政府自来水管网、大坝，无法交易）

监管口径：银监会和商务部分别监管一部分

商业模式：直接融资和售后回租赁，就是个银行，围绕细分行业和租赁设备，提供资金服务；分为资产类业务（投入方向，金融系重点关注）和负债类业务（负债质量，是后两类公司的重点关注）；关注资产、负债结构及资产质量

2、资产证券化尽职调查

（1）围绕融资租赁公司的商业模式、发展现状和资产特点，展开调查

（2）法律尽职调查

主管机关的最新审批证书；业务经营许可证

（3）管理制度——银行次级债、ABN的尽调模式

非常重要，判断其风险

业务投放、信用审批、评级、资产分类

后续管理，风险了资产处置

内控合规、稽核责任认定

财务管理

（4）营运

投放资产的行业，投放结构，投放流程（投放合规有效），资产分类标准和分类情况（和银行5级分类一样，要根据标准核实实际情况）

（5）财务尽职调查

财务报告等常规尽调，但是重点是会计师、评级公司和租赁公司一起完成未来5年的现金流预测，租赁公司里面的财务部分析评价组（收入）和资金部（负债类）重点对接

（6）行业特定指标

新增资产和存量资产：银行系8000亿，厂商6000亿，如果每年保持稳定的资产增速——资金投向有很好的战略眼光，筹资能力强；

资产分布：存在行业是否有发展前景

资产质量和资产分类：分类是否合理，是否符合资产实际情况并严格执行，关注迁徙率

租金回售、逾期率和诉讼：每年租金回售笔数在1000笔以上说明后台人员配置比较合理，3个前台：1个后台；成立3年以内逾期率不超过1%，3年以上逾期率会增加，回款逐步增加；关注诉讼金额和诉讼率

ROE和ROA：ROE必须在20%以上，否则就被淘汰，资产投放不行或者融资能力很差；ROA在5%以下无法营业，并无法做资产证券化

3、资产池尽调

（1）资产池分类：挑不会产生纠纷的资产，最好是保证担保，尽量不要抵押担保；正常资产，无逾期；行业进行平均化，哪些行业主打，还款能力强并且行业前景不错，配一些其他行业的资产；要做地域筛选，很少选西部，以东南沿海为主

（2）租赁资产的合法合规性：合同齐备，融资租赁合同、保证合同和转让合同齐备；租金请求权是合法合规的，租赁物件是真实有效，有发票和照片；纳入资产池的资产要有后续资产管理文件，资管部门每季度要出资产管理报告，说明资信情况；逾期租金的文件，不放逾期资产进池；关注合同是否有限制租金转让条款，这类资产不能做ABS

（3）租赁资产的租赁要素和现金流：判断租赁资产是否有利率风险，租赁公司有租赁资产表，首付款、利率、还本付息方式、币种、租赁物件（实质或形式的）；一般利率是按照人行基准利率加点（2、3个点，最常规）和基准利率×1.1%，很少用固定利率；提前偿还条款，必须经融资租赁公司同意并且支付提前还款20%的罚金，因此很少提前还款。这样可以算出未来5年的现金流情况

（4）风险评估依据：评级公司会对资产池所有资产进行评级，也会根据租赁公司提供的评级报告。前台写风险报告，风控人员再写一个，合二为一就是风险评估报告。

（5）风险对抗措施：要确认所有抵押物件都购买了保险，看保险单、付款凭证；保证担保要看合同约定，剔除只针对原始权益人进行保证担保的资产，因为资产转移后无法提供有效保证担保

4、融资租赁公司的特殊租赁形式

（1）委托贷款+资产抵押

规避第三方责任，多用于车辆和船舶租赁，物件在承租人名下

（2）假股权+真债权

规避变更资产权属缴税，采用股权进行抵押

（3）形式租赁物件