劳务派遣培训资料

新法环境下用工风险的防范与化解

目录

第一讲、劳动与社会保障立法与执法

第二讲、劳动立法带来的社会与经济压力

第三讲、用工模式、用工成本与用工风险

第四讲、用工风险的防范与化解

第一讲、劳动与社会保障立法与执法

一、立法背景：

我国在劳动与社会保障领域的法制建设进程正在加速。从建国到改革开放二十九年间，有关劳动方面的法律性文件寥廖无几，社会保障政策几乎空白。

1、1983年，开始试行全民劳动合同制用工；

2、1991年，开始陆续出台有关养老、医疗、工伤、失业、生育等社会保险政策。经过二十多年实践，各项社会保险法律定位相继确立；

3、1995年，实施《劳动法》；

4、2008年，先后实施《劳动合同法》、《就业促进法》、《劳动争议调解仲裁法》、《职工带薪休假条例》、《城镇企业职工基本养老保险关系转移接续暂行办法》、新《工伤保险条例》、《社会保险法》等，相应的《司法解释》也随之配套（《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》正面向社会征求意见）；

5、2010年、继《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》、《司法解释（二）》后，出台了《司法解释（三）》；

6、2011年，劳动与社会保障网络己基本覆盖全社会；

7、近年，《城镇居民养老保险规定》、《劳务派遣规定》、《工资条例》、《民主管理规定》有望出台。

二、执法背景：

1、《劳动合同法》、《社会保险法》等劳动与社会保障性法律法规实施，公民法律意识正在普遍提高，劳动者个人维权有了更为具体、有力的法律保障；

2、法律条文，凡涉及劳动者个人切身利益则偏护弱者，法官裁量的天平往往倾向员工；

3、《劳动合同法》实施后，2008年1月开始，单位不合法用工，不规范用工的行为随时遭遇投诉、诉讼与经济外罚。《社会保险法》实施后，2011年7月开始，单位不依法为劳动者缴纳各项社会保险，将会受到员工和政府双重追偿，甚至重罚；

4、2011年4月----2011年12月，长沙市人力资与社会保障局对本级社会保险展开稽核，首批被稽核的有苏宁、国美、九芝堂、省建设集团、浦元等100家单位(2011年度社会保险稽核单位)；

5、2011年6月开始，人力资与社会保障部将在全国清理劳务派遣市场，检查重点：

（1）虚假劳务派遣

（2）变相劳务派遣

（3）未依法与劳动者签定劳动合同

（4）未依法为员工缴纳社会保险

（5）不实行同工同酬。

6、部分囯有企业（如电力、邮政等）已开始控制或减少劳务派遣工。

下面重点解析《劳动合同法》、《社会保险法》、新《工伤保险条例》

《劳动合同法》对企业的主要约束

一、劳动合同的签定：

1、企业自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，面临按月支付二倍工资(从超过一月次日至不满一年前日)。

2、企业违反本法规定不与劳动者订立无固定期劳动合同，面临按月支付二倍工资(从超过一月次日至签无固定期合同前日)。

3、企业自用工之日起不满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为企业与劳动者订立无固定期劳动合同。

4、企业应按劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬（包括加班加点工资）。否则，面临法院支付令或仲裁、诉讼。

二、10种情况下解除/终止劳动关系支付经济补偿金：

1、企业与劳动者协商一致后双方解除劳动关系。

2、企业未按约定提供劳动保护或劳动条件、未足额支付工资、未缴纳社会保险等引发争议,双方解除劳动关系。

3、劳动者因病、非因工负伤规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事企业另行安排的工作，双方解除劳动关系。

4、劳动者不胜任工作，经培训或调岗后仍不能胜任,双方解除劳动关系。

5、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致合同无法履行，双方协商解除劳动关系。

6、企业破产重组裁减员工。

7、劳动合同期满。

8、企业依法宣告破产、解散。

9、用人单位依法终止工伤职工的劳动合同。

10、企业被吊销营业执照、责令关闭、撤消。

三、3种情况下解除/终止劳动关系不支付经济补偿金：

1、劳动者主动与企业解除劳动关系。

2、劳动合同期满，企业维持或提高合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订。

3、企业违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，支付了赔偿金后，不再支付经济补偿。

案例一：周丽劳动争议

四、赔偿金、违约金的支付：

1、企业违法解除或终止劳动合同，劳动者不要求继续履约或无法继续履约，按经济补偿金双赔支付赔偿金。

2、企业违法与劳动者约定试用期（不满1年1个月、1---3年2个月、3年以上6个月），按超期天数，以满月工资支付赔偿金。

3、企业未足额向劳动者支付工资或工资低于当地最低工资标准或不支付加班加点工资或解除、终止劳动合同不支付经济补偿金，经劳动部门责令仍愈期不支付，按50%以上，100%以下标准加付赔偿金。

案例二：中心邮局加班工资争议

新《工伤保险条例》中企业应掌握的重点。

一、工伤员工的管理原则：

1、工伤员工管理主要是情绪管理

非依法管理

2、工伤员工的处理视企业性质来定

中小企业依法处理

国有企业、知名企业

依情处理

二、工伤认定的原则：

无过错责任原则（上下班途中机动车事故为有过错责任原则）

工伤事故与民事赔偿的主要区别（前者单位举证后者谁主张谁举证）

能否追究工伤职工的过失赔偿责任（有故意与过失之分）

三、工伤职工劳动关系处理：

* 企业不得单方解除或终止的：

（1）在医疗期内的；

（2）职业病观察期内的；

（3）5---6级工伤非因违纪违法的；

（4）1---4级伤残的；

* 企业可以单方终止的：7---10级；

* 职工可以单方解除或终止的：5---10级；

* 双方协商解除或终止的：适用所有工伤。

四、企业应承担的工伤待遇：

（1) 停工留薪期的工资福利待遇；

( 2) 停工留薪期的生活护理；

(3) 5----6级伤残津贴（本人工资70---60%）；

(4) 5----10级一次性伤残就业补助金（本人工资36----6个月不等）;

(5) 三个目录以外的治疗费。

五、企业应承担的工亡赔付：

(1) 丧葬补助金（统筹地区上年度职工月均工资*6个月）；

(2) 一次性工亡补助（上年度全国城镇居民人均收入20倍，2011年为19109元）；

(3) 供养亲属抚恤金（配偶40% 、其他30% 孤老孤儿加10%*工亡职工本人工资）。

案例三：刘秧青工伤争议

六、违法成本：

1、未参加保企业职工发生工伤时，由企业按照工伤保险待遇项目和标准支付费用；

2、企业拒不协助社保行政部门对事故行调查核实，处2000元以上2万元以下的罚款。

《社会保险法》企业应掌握的重点

一、社会保险统筹项目及特征：

1、统筹项目：基本养老保险基本医疗保险工伤保险失业保险生育保险五项；

2、基本特征：强制性\ 福利性\ 保障性\ 互济性。

二、《社会保险法》亮点：

１、养老累计缴费不足15年可趸缴

2、建立异地医保即时结算机制

3、基础养老金实现全国统筹

4、外国人在中国就业可享受国民待遇

5、社会保障号与身份证号统一